الضمان المالي ضمن قانون الشركات

بالنسبة لرجال الأعمال، يعد الحصول على الأمن المالي أمرًا مهمًا للغاية. عندما تدخل في اتفاقية مع طرف آخر، فأنت تريد التأكد من أن الطرف الآخر يفي بالتزاماته التعاقدية في الدفع. إذا قدمت التمويل أو قمت باستثمارات لصالح شخص آخر، فأنت تريد أيضًا ضمانًا بسداد المبلغ الذي قدمته في النهاية.

بعبارة أخرى، تريد الحصول على ضمان مالي. يضمن الحصول على الضمان المالي أن يكون لدى المُقرض ضمان عندما يلاحظ أن مطالبه لن يتم الوفاء بها. هناك احتمالات مختلفة لرجال الأعمال والشركات للحصول على ضمان مالي. في هذه المقالة، سيتم مناقشة المسؤولية المتعددة، والإيداع، وضمان (الشركة الأم)، وإقرار 403، والرهن العقاري، والتعهد.

1. مسؤولية عديدة

في حالة المسؤولية المتعددة، والتي تسمى أيضًا المسؤولية المشتركة، لا يتم إصدار أي ضمان بالمعنى الدقيق للكلمة، ولكن هناك مدين مشارك يتحمل المسؤولية عن المدينين الآخرين. تنبع المسؤولية المتعددة من المادة 6:6 من القانون المدني الهولندي. ومن أمثلة المسؤولية المتعددة في العلاقات المؤسسية الشركاء في الشراكة الذين يتحملون المسؤولية بشكل فردي عن ديون الشراكة أو مديري الكيان القانوني الذين يمكن، في ظل ظروف معينة، أن يكونوا مسؤولين شخصيًا عن ديون الشركة. غالبًا ما يتم إنشاء المسؤولية المتعددة كضمان في اتفاقية بين الأطراف.

القاعدة العامة هي أنه عندما يكون هناك أداء مستحق من جانب مدينين أو أكثر نتيجة لاتفاق، فإن كل منهم يكون ملزمًا بنصيب متساوٍ. وبالتالي، لا يمكن إلزامهم إلا بتنفيذ الجزء الخاص بهم من الاتفاق. ومع ذلك، فإن المسؤولية المتعددة تشكل استثناءً لهذه القاعدة. في حالة المسؤولية المتعددة، يكون هناك أداء يجب أن يقوم به مدينان أو أكثر، ولكن يمكن إجبار كل مدين على أداء الأداء بالكامل بشكل فردي.

يحق للدائن أن يستوفي الاتفاق بالكامل من كل مدين. وبالتالي، يمكن للدائن أن يختار أي من المدينين يرغب في مخاطبته ومن ثم يمكنه المطالبة بالمبلغ المستحق بالكامل من هذا المدين الواحد. عندما يدفع أحد المدينين المبلغ بالكامل، لا يصبح المدينون المشاركون مدينين للدائن بأي شيء بعد ذلك.

1.1 حق الرجوع

المدينون مسؤولون داخليًا عن دفع بعضهم البعض ، لذلك يجب تسوية الدين الذي دفعه مدين واحد بين جميع المدينين. وهذا ما يسمى حق الرجوع. حق الرجوع هو حق المدين في استرداد ما دفعه لمن هو مسؤول. عندما يكون المدين مسؤولاً بشكل فردي عن دفع الدين ويدفع الدين بالكامل ، فإنه يحصل على الحق في استرداد هذا الدين من المدينين معه.

إذا لم يعد المدين يرغب في أن يكون مسئولاً بشكل فردي عن التمويل الذي دخل فيه مع مدينين آخرين ، فيجوز له أن يطلب من الدائن كتابةً إعفائه من الالتزامات المتعددة. مثال على ذلك هو الحالة التي أبرم فيها المدين اتفاقية قرض مشترك مع شريك ، لكنه يرغب في مغادرة الشركة. في هذه الحالة ، يجب على الدائن دائمًا أن يرفض إقالة مكتوبة للعديد من المسؤولية ؛ الالتزام الشفوي من المدينين المشتركين بأنهم سيدفعون الديون ليس كافياً. إذا كنت مدينًا مشتركًا لا يمكنك أو لا تفي بهذه الاتفاقية الشفوية ، فلا يزال بإمكان الدائن المطالبة بالدين بالكامل منك. 

1.2. شرط الموافقة

الشريك الزوجي أو المسجل للمدين الذي يتحمل المسؤولية بشكل منفصل محمي بموجب القانونوفقًا للمادة 1:88 الفقرة 1 الفقرة الفرعية ج من القانون المدني الهولندي، يحتاج أحد الزوجين إلى موافقة الزوج الآخر لإبرام عقود ملزمة له بصفته مدينًا مشاركًا مسؤولاً بشكل فردي، بخلاف الأنشطة التجارية العادية للشركة. هذا هو ما يسمى بشرط الموافقة. تهدف هذه المادة إلى حماية الزوجين من الإجراءات القانونية التي قد تنطوي على مخاطر مالية كبيرة.

عندما يحمل الدائن المدين المشارك المسؤولية الكاملة عن المطالبة، فقد يكون لهذا أيضًا عواقب على زوج المدين المشارك. ومع ذلك، هناك استثناء في هذا الشرط المتعلق بالموافقة. وفقًا للمادة 1:88 الفقرة 5 من القانون المدني الهولندي، لا تكون الموافقة مطلوبة عندما يدخل مدير شركة ذات مسؤولية محدودة عامة أو شركة ذات مسؤولية محدودة خاصة (Dutch NV and BV) في اتفاقية، بينما يكون هذا المدير، بمفرده أو بالاشتراك مع مديريه المشاركين، مالكًا لأغلبية الأسهم وإذا تم إبرام الاتفاقية نيابة عن الأنشطة التجارية العادية للشركة.

في هذا الصدد، هناك شرطان يجب استيفاؤهما: أن يكون المدير مديرًا إداريًا ومساهمًا بالأغلبية أو يمتلك أغلبية الأسهم مع مديريه المشاركين وأن يتم إبرام الاتفاقية نيابة عن الأنشطة التجارية العادية للشركة. عندما لا يتم استيفاء هذين الشرطين، ينطبق شرط الموافقة.

2. الضمان

عندما يطلب أحد الأطراف ضمانًا بسداد مطالبة نقدية، يمكن أيضًا توفير هذا الضمان عن طريق الضمان.[1] يشتق الضمان من المادة 7:850 من القانون المدني الهولندي. نتحدث عن الضمان عندما يلتزم طرف ثالث تجاه دائن بالتزام يتعين على طرف آخر (المدين الرئيسي) الوفاء به. يتم ذلك من خلال إبرام اتفاقية الضمان. الطرف الثالث الذي يقدم الضمان يسمى الضامن.

يتحمل الضامن التزامًا تجاه دائن المدين الرئيسي. وبالتالي، لا يتحمل الضامن المسؤولية عن دين خاص به، بل عن دين طرف آخر ويقدم ضمانًا شخصيًا لسداد هذا الدين. ويكون الضامن مسؤولاً بكامل أصوله. ويمكن الاتفاق على حساب الضمان للوفاء بالالتزامات القائمة بالفعل، ولكن أيضًا للوفاء بالالتزامات المستقبلية.

وفقًا للمادة 7:851 الفقرة 2 من القانون المدني الهولندي، يجب أن تكون هذه الالتزامات المستقبلية قابلة للتحديد بشكل كافٍ في لحظة إبرام الوديعة. إذا لم يتمكن المدين الرئيسي من الوفاء بالتزاماته الناشئة عن الاتفاقية، فيمكن للدائن مخاطبة الضامن للوفاء بهذه الالتزامات. وفقًا للمادة 7:851 من القانون المدني الهولندي، فإن الوديعة تعتمد على التزام المدين الذي تم إبرام الوديعة من أجله. وبالتالي، ينتهي الوديعة عندما يفي المدين بالتزاماته الناشئة عن الاتفاقية الرئيسية.

لا يمكن للدائن ببساطة أن يطلب من الضامن سداد الدين. وذلك لأن ما يسمى بمبدأ التبعية يلعب دورًا في الضمان. وهذا يعني أن الدائن لا يمكنه أن يطلب من الضامن السداد فورًا. أولاً وقبل كل شيء، لا يجوز تحميل الضامن المسؤولية عن السداد قبل فشل المدين الرئيسي في الوفاء بالتزاماته. وهذا مستمد من المادة 7:855 من القانون المدني الهولندي. وهذا يعني أنه لا يمكن تحميل الضامن المسؤولية من قبل الدائن إلا بعد أن يخاطب الدائن المدين الرئيسي أولاً.

يجب على الدائن أن يقوم بكل ما هو ضروري لإثبات أن المدين الذي التزم الضامن نيابة عنه قد فشل في الوفاء بالتزاماته بالسداد. وفي كل الأحوال، يجب على الدائن إرسال إشعار بالتخلف عن السداد إلى المدين الرئيسي. فقط إذا فشل المدين الرئيسي في الوفاء بالتزاماته بالسداد بعد تلقي إشعار التخلف عن السداد، يمكن للدائن أن يتقدم باستئناف إلى الضامن للحصول على الدفع. ومع ذلك، يتمتع الضامن أيضًا بإمكانية الدفاع عن نفسه ضد مطالبة الدائن. ولتحقيق هذه الغاية، يتمتع بنفس وسائل الدفاع المتاحة للمدين الرئيسي، مثل التعليق أو الإعفاء أو الاستئناف بسبب عدم المطابقة. وهذا مستمد من المادة 7:852 من القانون المدني الهولندي.

2.1 حق الرجوع

يستطيع الضامن الذي يسدد دين المدين أن يسترد هذا المبلغ من المدين. وبالتالي فإن حق الرجوع ينطبق أيضًا على الضمان. في الضمان، ينطبق شكل خاص من أشكال حق الرجوع، ألا وهو الحلول محل الدائن. والقاعدة الأساسية هي أن المطالبة تنتهي عند سداد المطالبة. ومع ذلك، فإن الحلول محل الدائن استثناء من هذه القاعدة. في الحلول محل الدائن، تنتقل المطالبة إلى مالك آخر. في هذه الحالة، يقوم طرف آخر غير المدين بسداد مطالبة الدائن.

في الضمان، يتم دفع المطالبة من قبل طرف ثالث، ألا وهو الضامن. ومع ذلك، من خلال دفع الدين، لا يتم فقدان المطالبة ضد المدين، بل يتم نقلها من الدائن إلى الضامن الذي دفع الدين. بعد سداد الدين، يمكن للضامن أن يذهب ويستعيد المبلغ من المدين الذي دخل نيابة عنه في اتفاقية الضمان. الحلول محل الدائنين ممكن فقط في الحالات التي ينظمها القانون. الحلول محل الدائنين فيما يتعلق بالضمان ممكن على أساس المادة 7:866 من القانون المدني الهولندي، المادة 6:10 من القانون المدني الهولندي.

2.2 الأعمال والضمان الخاص 

هناك فرق بين الحساب التجاري والحساب الخاص. الحساب التجاري هو الحساب الذي يتم إبرامه في إطار ممارسة مهنة أو عمل تجاري، والحساب الخاص هو الحساب الذي يتم إبرامه خارج إطار ممارسة مهنة أو عمل تجاري. يمكن لكل من الكيان القانوني والشخص الطبيعي إبرام اتفاقية الحساب.

ومن الأمثلة على ذلك الشركة القابضة التي تبرم اتفاقية ضمان مع البنك لتمويل شركتها التابعة، والآباء الذين يبرمون اتفاقية ضمان لضمان سداد فائدة الرهن العقاري من قبل أبنائهم للبنك. ولا يتعين دائمًا إبرام اتفاقية الضمان نيابة عن البنك، بل من الممكن أيضًا إبرام اتفاقيات ضمان مع دائنين آخرين.

في أغلب الأحيان يكون من الواضح ما إذا كان قد تم إبرام عقد ضمان تجاري أم خاص. فإذا أبرمت شركة اتفاقية ضمان، يتم إبرام عقد ضمان تجاري. وإذا أبرم شخص طبيعي اتفاقية ضمان، يتم إبرام عقد ضمان خاص بشكل عام. ومع ذلك، قد يحدث غموض عندما يبرم مدير شركة ذات مسؤولية محدودة عامة أو شركة ذات مسؤولية محدودة خاصة اتفاقية ضمان نيابة عن الكيان القانوني.

المادة 7:857 من القانون المدني الهولندي تتضمن ما يُقصد به الضمان الخاص: إبرام الضمان من قبل شخص طبيعي لم يتصرف في ممارسة مهنته، ولا في الممارسة العادية لشركة ذات مسؤولية محدودة عامة أو شركة ذات مسؤولية محدودة خاصة. كما يجب أن يكون الضامن هو مدير الشركة، وأن يمتلك بمفرده أو مع مديريه المشاركين غالبية الأسهم. هناك معياران مهمان:

- الكفيل هو العضو المنتدب ومساهم الأغلبية أو يمتلك غالبية الأسهم مع مدرائه ؛
- يبرم الضمان نيابة عن الأنشطة التجارية العادية للشركة.

في الممارسة العملية، غالبًا ما يكون هناك مدير إداري / مساهم الأغلبية الذي يدخل في اتفاقية الضمان. يحدد المدير الإداري / مساهم الأغلبية سياسة الشركة وسيكون له مصلحة شخصية في الضمان لشركته، لأنه قد يكون من الممكن ألا يرغب البنك في تقديم التمويل دون إبرام اتفاقية الضمان. بالإضافة إلى ذلك، يجب أيضًا إبرام اتفاقية الضمان، التي أبرمها المدير الإداري / مساهم الأغلبية، لغرض الأنشطة التجارية العادية.

ومع ذلك، يختلف هذا الأمر باختلاف كل حالة ولا يحدد القانون مصطلح "الأنشطة التجارية العادية". لتقييم ما إذا كان حساب الضمان قد تم إبرامه لغرض الأنشطة التجارية العادية، يجب فحص ظروف القضية. عندما يتم استيفاء المعيارين، يتم إبرام حساب الضمان التجاري. عندما لا يكون المدير الذي يبرم حساب الضمان هو المدير الإداري / المساهم الأكبر أو لم يتم إبرام حساب الضمان لغرض الأنشطة التجارية العادية، يتم إبرام حساب الضمان الخاص.

تنطبق قواعد إضافية على الضمان الخاص. يوفر القانون الحماية للشريك الزوجي أو المسجل للضامن الخاص. ينطبق شرط الموافقة أيضًا على الضمان الخاص. وفقًا للمادة 1:88 الفقرة 1 الفقرة الفرعية ج من القانون المدني الهولندي، يحتاج أحد الزوجين إلى موافقة الزوج الآخر لإبرام اتفاقية تهدف إلى إلزامه كضامن.

لذلك، يلزم الحصول على موافقة زوج الضامن لإبرام اتفاقية إيداع خاصة صالحة. ومع ذلك، تنص المادة 1:88 الفقرة 5 من القانون المدني الهولندي على أن هذه الموافقة ليست مطلوبة عندما يتم إبرام اتفاقية الإيداع من قبل ضامن تجاري. وبالتالي، فإن حماية زوج الضامن لا تنطبق إلا على اتفاقيات الإيداع الخاصة.

3. ضمان

الضمان هو إمكانية أخرى للحصول على ضمان بدفع مطالبة. الضمان هو حق ضماني شخصي ، حيث يفترض طرف ثالث التزاما مستقلا بالوفاء بالتزام بين الدائن والمدين. وبالتالي ، يستلزم الضمان أن يضمن الطرف الثالث وفاء المدين بالتزاماته. يتعهد الضامن بسداد الدين إذا لم يتمكن المدين من السداد أو لم يرغب في ذلك. [2] الضمان لا ينظمه القانون ، ولكن الضمان يبرم في اتفاق بين الطرفين.

3.1. ضمان الملحقات

يمكن التمييز بين شكلين من أشكال الضمانات من أجل الحصول على الضمان؛ الضمان الإضافي والضمان المجرد. يعتمد الضمان الإضافي على العلاقة بين الدائن والمدين. للوهلة الأولى، يبدو الضمان الإضافي مشابهًا جدًا للحساب الضمان. ومع ذلك، فإن الاختلاف هو أن الضامن فيما يتعلق بالضمان الإضافي لا يلتزم بنفس الأداء الذي يلتزم به المدين الرئيسي، بل يلتزم بالتزام شخصي في سياق مختلف.

ومن الأمثلة البسيطة على ذلك عندما يلتزم الكفيل بتسليم الطماطم للدائن، إذا لم يقم المدين بتنفيذ التزامه بتسليم البطاطس. وفي هذه الحالة يختلف مضمون التزام الكفيل عن مضمون التزام المدين. ولكن هذا لا ينتقص من حقيقة وجود ارتباط كبير بين الالتزامين.

إن الضمان الإضافي يشكل إضافة إلى العلاقة بين الدائن والمدين. فضلاً عن ذلك فإن الضمان الإضافي غالباً ما يكون بمثابة شبكة أمان؛ فعندما لا يفي المدين الرئيسي بالتزاماته، يُطلب من الضامن الوفاء بالتزاماته.

على الرغم من أن الضمان غير مذكور صراحة في القانون ، فإن المادة 7: 863 من القانون المدني الهولندي تشير ضمنيًا إلى الضمان الإضافي. وفقًا لهذه المادة ، تنطبق الأحكام المتعلقة بالضمان الخاص أيضًا على الاتفاقيات التي يلتزم فيها الشخص بخدمة معينة في حالة إخفاق طرف ثالث في الامتثال لالتزام معين بمحتوى مختلف تجاه الدائن. وبالتالي فإن الأحكام المتعلقة بالضمان الخاص تنطبق أيضًا على الضمان التبعي الذي يبرمه شخص عادي.

3.2 ضمان الملخص

بالإضافة إلى ضمان الملحقات ، نحن نعرف أيضًا الأمان المالي للضمان المجرد. على عكس الضمان الإضافي ، فإن الضمان المجرد هو التزام مستقل من الضامن تجاه الدائن. هذا الضمان غير متحيز من العلاقة الأساسية بين الدائن والمدين. في حالة الضمان المجرد ، يلتزم الضامن نفسه بالتزام مستقل بتنفيذ أداء للمدين ، في ظل ظروف معينة. لا يرتبط هذا الأداء بالاتفاق الأساسي بين المدين والدائن. وأشهر مثال على الضمان المجرد هو الضمان المصرفي.

عندما يتم إبرام ضمانة مجردة، لا يستطيع الضامن أن يستعين بدفاعات من العلاقة الأساسية. وعندما يتم استيفاء شروط الضمان، لا يستطيع الضامن منع الدفع. وذلك لأن الضمان ينشأ عن اتفاق منفصل بين الدائن والضامن. وهذا يعني أن الدائن يمكنه مخاطبة الضامن على الفور، دون الحاجة إلى إرسال إشعار بالتخلف عن السداد إلى المدين. ومن خلال إبرام الضمان، يحصل الدائن بالتالي على درجة عالية من اليقين بأن الدين قد تم سداده له. بالإضافة إلى ذلك، لا يتمتع الضامن بحق الرجوع.

ومع ذلك، يمكن للأطراف تضمين تدابير الحماية في اتفاقية الضمان. لا تنشأ الآثار القانونية للضمان المجرد عن اللوائح القانونية، ولكن يمكن للأطراف أن تستكملها بأنفسهم. على الرغم من أن الضامن ليس له حق الرجوع بموجب القانون، إلا أنه يمكنه توفير وسائل الاسترداد بنفسه. على سبيل المثال، يمكن إبرام ضمان مضاد مع المدين أو إعداد سند تعويض.

3.3 ضمان الشركة الأم

في قانون الشركات، غالبًا ما يتم إبرام ضمان الشركة الأم. يستلزم ضمان الشركة الأم أن تلتزم الشركة الأم بالامتثال لالتزامات شركة تابعة لنفس المجموعة إذا لم تقم الشركة التابعة نفسها بالوفاء بهذه الالتزامات أو لم تتمكن من ذلك. بالطبع، لا يمكن الاتفاق على هذا الضمان إلا مع الشركات التي تشكل جزءًا من مجموعة أو شركة قابضة. من حيث المبدأ، يعد ضمان المجموعة ضمانًا مجردًا.

ومع ذلك، لا يوجد عادة مفهوم "الدفع أولاً ثم التحدث"، حيث يقوم الضامن بسداد الدين على الفور دون التحقق من وجود مطالبة قابلة للمطالبة ضد المدين. والسبب في ذلك هو أن المدين تابع للضامن؛ وسوف يرغب الضامن في التحقق أولاً من وجود مطالبة قابلة للمطالبة بالفعل. ومع ذلك، يمكن بناء مفهوم "الدفع أولاً ثم التحدث" في اتفاقية الضمان.

بعد كل شيء، يمكن للأطراف هيكلة الضمان وفقًا لرغباتهم الخاصة. يجب على الأطراف أيضًا تحديد ما إذا كان الضمان يشمل ضمان الدفع فقط أو ما إذا كان الضمان يجب أن يغطي أيضًا التزامات أخرى، وبالتالي فهو ضمان أداء. يتم تحديد نطاق ومدة وشروط الضمان أيضًا من قبل الأطراف أنفسهم. يمكن أن يوفر ضمان الشركة الأم حلاً عندما تفلس الشركة الفرعية، ولكن فقط إذا لم تنهار الشركة الأم مع شركاتها التابعة.

4. 403-البيان

في إطار مجموعة من الشركات، يتم أيضًا إصدار ما يسمى ببيان 403. ينبع هذا البيان من المادة 2:403 من القانون المدني الهولندي. من خلال إصدار بيان 403، يتم إعفاء الشركات التابعة للمجموعة من صياغة ونشر حسابات سنوية منفصلة. بدلاً من ذلك، يتم صياغة حساب سنوي موحد. هذا هو الحساب السنوي للشركة الأم، والذي يتم تضمين جميع نتائج الشركات التابعة فيه.

إن خلفية الحساب السنوي الموحد هي أن جميع الشركات التابعة، على الرغم من أنها تعمل في كثير من الأحيان بشكل مستقل نسبيًا، تقع في نهاية المطاف تحت إدارة وإشراف الشركة الأم. إن بيان 403 هو عمل قانوني أحادي الجانب، ينشأ عنه التزام مستقل للشركة الأم. وهذا يعني أن بيان 403 هو التزام غير تابع.

لا يتم إصدار بيان 403 من قبل المجموعات الدولية الكبيرة فقط؛ يمكن للمجموعات الصغيرة، على سبيل المثال، المكونة من شركتين خاصتين ذات مسؤولية محدودة، الاستفادة من بيان 403 أيضًا. يجب تسجيل بيان 403 في السجل التجاري لغرفة التجارة. يشير هذا البيان إلى الديون التي تغطيها الشركة الأم للشركة التابعة ومن أي تاريخ.

الجانب الآخر من بيان 403 هو أن الشركة الأم بهذا البيان تعلن أنها مسؤولة عن التزامات الشركات التابعة لها. وبالتالي فإن الشركة الأم مسؤولة بشكل فردي عن الديون الناشئة عن الأفعال القانونية للشركات التابعة. يستلزم هذا الالتزام الفردي أن دائن الشركة التابعة التي صدر بشأنها بيان 403 قد يختار الكيان القانوني الذي يريد مخاطبته للوفاء بمطالبه: الشركة التابعة التي أبرم معها الاتفاقية الأساسية أو الشركة الأم التي أصدرت بيان 403. من خلال هذا الالتزام الفردي، يتم تعويض الدائن عن عدم وجود رؤية واضحة للوضع المالي للشركة التابعة التي تعد الطرف المقابل له.

في حين أن الأوراق المالية المذكورة أعلاه لا تستلزم سوى المسؤولية تجاه الطرف المقابل الذي تم إبرام العقد معه، فإن بيان 403 ينشئ مسؤولية تجاه جميع دائني الشركات التابعة. قد يكون هناك المزيد من الدائنين الذين يمكنهم مخاطبة الشركة الأم للوفاء بمطالباتهم. وبالتالي فإن المسؤولية المحتملة الناجمة عن بيان 403 كبيرة. ومن عيوب هذا أن بيان 403 قد يؤثر على المجموعة بأكملها عندما تواجه شركة تابعة مشاكل مالية. إذا أفلست شركة تابعة، فقد تنهار المجموعة بأكملها.

4.1 إلغاء بيان 403

من الممكن أن لا ترغب الشركة الأم في تحمل مسؤولية الديون أو الشركات التابعة لها. وقد تكون هذه هي الحال عندما ترغب الشركة الأم في بيع الشركة التابعة. ولسحب بيان 403، يجب اتباع الإجراء المستمد من المادة 2:404 من القانون المدني الهولندي. ويتكون هذا الإجراء من عنصرين. أولاً وقبل كل شيء، يجب إلغاء بيان 403. ويجب إيداع إعلان الإلغاء في السجل التجاري لغرفة التجارة. ويستلزم إعلان الإلغاء هذا أن الشركة الأم لم تعد مسؤولة عن ديون الشركة التابعة التي تنشأ بعد إصدار إعلان الإلغاء.

ومع ذلك، وفقًا للمادة 2:404 الفقرة 2 من القانون المدني الهولندي، تظل الشركة الأم مسؤولة عن الديون الناجمة عن الأفعال القانونية التي تم إبرامها قبل إلغاء بيان 403. وبالتالي، تظل المسؤولية قائمة عن الديون الناشئة عن الاتفاقيات التي تم إبرامها بعد إصدار بيان 403، ولكن قبل إصدار إعلان الإلغاء. وهذا لحماية الدائن، الذي ربما دخل في اتفاق مع وضع يقين بيان 403 في الاعتبار.

ومع ذلك ، من الممكن إنهاء المسؤولية فيما يتعلق بهذه الأعمال القانونية السابقة. وللقيام بذلك ، يجب اتباع إجراء إضافي مستمد من المادة 2: 404 الفقرة 3 من القانون المدني الهولندي. تطبق عدة شروط في هذا الإجراء:

- قد لا تكون الشركة التابعة جزءًا من المجموعة ؛
- يجب أن يكون الإخطار بنية إنهاء بيان 403 متاحًا للتفتيش في الغرفة التجارية لمدة شهرين على الأقل ؛
- يجب أن يكون قد مر شهران على الأقل منذ الإعلان في إحدى الصحف الوطنية عن أن إشعار الإنهاء متاح للتفتيش.

بالإضافة إلى ذلك ، لا يزال أمام الدائنين خيار الاعتراض على نية إنهاء بيان 403. لا يمكن إنهاء بيان 403 إلا عندما يتم تقديم أو عدم وجود معارضة في الوقت المناسب أو عندما يعلن قاض عن معارضة مقدمة. فقط عندما يتم استيفاء شروط إلغاء وإنهاء بيان 403 ، فإن الشركة الأم لم تعد مسؤولة بشكل فردي عن أي ديون للشركة التابعة. من المهم أن يتم تنفيذ هذا الإلغاء والإنهاء بعناية ؛ إذا لم يتم تنفيذ الإلغاء أو الإنهاء بشكل صحيح ، فيمكن حتى اعتبار الشركة الأم مسؤولة عن ديون شركة تابعة تم بيعها منذ سنوات.

5. الرهن والرهن

كما يمكن الحصول على الضمان المالي عن طريق إنشاء رهن أو رهن. في حين أن هذه الأشكال من الأمن المالي تشبه بعضها البعض بقوة ، إلا أن هناك العديد من الاختلافات.

5.1. الرهن العقاري

الرهن العقاري هو ضمان مالي يمكن للأطراف الاتفاق عليه. ويعني الرهن العقاري أن يقدم أحد الطرفين قرضًا لطرف آخر. وبعد ذلك، يتم الاتفاق على الرهن العقاري من أجل الحصول على ضمان مالي فيما يتعلق بسداد هذا القرض. والرهن العقاري هو حق ملكية يمكن إنشاؤه فيما يتعلق بممتلكات المدين. وإذا كان المدين غير قادر على سداد قرضه، فيمكن للدائن المطالبة بالملكية من أجل الوفاء بمطالبه. وأفضل مثال معروف للرهن العقاري هو بالطبع مالك المنزل الذي اتفق مع البنك على أن يمنحه البنك قرضًا ثم يستخدم منزله كضمان لسداد القرض.

ولكن هذا لا يعني أن الرهن العقاري لا يمكن أن يتم إلا عن طريق البنك، إذ يمكن لشركات وأفراد آخرين إبرام الرهن العقاري أيضًا. وقد تكون المصطلحات المستخدمة في الرهن العقاري مربكة. ففي الكلام العادي، يقدم طرف، على سبيل المثال البنك، رهنًا عقاريًا لطرف آخر. ولكن من الناحية القانونية، يكون المقترض هو مقدم الرهن العقاري، في حين أن الطرف الذي يمنح القرض هو حامل الرهن العقاري. وبالتالي فإن البنك هو حامل الرهن العقاري والشخص الذي يريد شراء منزل هو مقدم الرهن العقاري.

من سمات الرهن العقاري أنه لا يمكن إبرام رهن عقاري على كل عقار؛ فوفقًا للمادة 3:227 من القانون المدني الهولندي، لا يمكن إنشاء رهن عقاري إلا على عقار مسجل. وعند بيع عقار مسجل، يجب تسجيل هذا النقل في السجلات العامة. وبعد هذا التسجيل فقط، يحصل المشتري على العقار المسجل فعليًا. ومن أمثلة العقارات المسجلة الأراضي والمنازل والقوارب والطائرات. أما السيارة فلا تعتبر عقارًا مسجلاً. وعلاوة على ذلك، لا يمكن إنشاء رهن عقاري إلا لصالح "مطالبة قابلة للتحديد بدرجة كافية".

ينبع هذا من المادة 3:231 من القانون المدني الهولندي. وهذا يعني أنه يجب أن يكون واضحًا فيما يتعلق بالمطالبة التي يتم تأسيس الرهن العقاري عليها. إذا كان للدائن مطالبتان ضد المدين، فيجب أن يكون واضحًا فيما يتعلق بأي من هاتين المطالبتين تم منح حق الرهن العقاري. علاوة على ذلك، يظل مالك العقار الذي يتم تأسيس الرهن العقاري نيابة عنه هو المالك؛ ولا تنتقل الملكية بعد تأسيس حق الرهن العقاري. يتم تأسيس الرهن العقاري دائمًا عن طريق إصدار صك توثيقي.

إذا لم يقم المدين بالوفاء بالتزاماته بالسداد، يمكن للدائن ممارسة حقه في الرهن عن طريق بيع العقار الذي تم إنشاء الرهن نيابة عنه. لا يلزم صدور أمر قضائي لهذا الغرض. يُطلق على هذا التنفيذ الفوري وينبع من المادة 3:268 من القانون المدني الهولندي. من المهم أن نضع في الاعتبار أن الدائن لا يجوز له بيع العقار إلا من أجل الوفاء بمطالبه؛ ولا يجوز له الاستيلاء على العقار. هذا الحظر منصوص عليه صراحةً في المادة 3:235 من القانون المدني الهولندي.

من أهم مميزات الرهن العقاري أن حامل الرهن العقاري يتمتع بالأولوية على الدائنين الآخرين الذين يرغبون في المطالبة بالعقار من أجل الوفاء بمطالباتهم. وهذا وفقًا للمادة 3:227 من القانون المدني الهولندي. أثناء الإفلاس، لا يتعين على حامل الرهن العقاري مراعاة الدائنين الآخرين، بل يمكنه ببساطة ممارسة حقه في الرهن العقاري. وهو أول دائن يمكنه الوفاء بمطالبه من الأرباح الناتجة عن بيع العقار المسجل.

5.2. التعهد

الحق الضماني الذي يشبه الرهن هو الرهن. وعلى النقيض من الرهن، لا يمكن إنشاء رهن على عقار. ومع ذلك، يمكن إنشاء رهن على أي عقار آخر تقريبًا، مثل المنقولات، وحقوق حاملها أو أمرها وحتى على حق الانتفاع بهذه الممتلكات أو الحقوق. وهذا يعني أنه يمكن إنشاء رهن على كل من السيارات والمبالغ التي يجب الحصول عليها من المدينين. ينشئ الدائن رهنًا من أجل الحصول على ضمان بسداد المطالبة.

سيتم إبرام اتفاقية بين الدائن (حامل الرهن) والمدين (مقدم الرهن). إذا لم يلتزم المدين بالتزاماته بالسداد، يحق للدائن بيع العقار والوفاء بمطالبه من الأرباح الناتجة عن ذلك. عندما يفشل المدين في الوفاء بالتزاماته بالسداد، يجوز للدائن بيع العقار على الفور. وفقًا للمادة 3:248 من القانون المدني الهولندي، لا يلزم صدور أمر قضائي لهذا، مما يعني أن التنفيذ الفوري ينطبق.

على غرار الرهن العقاري، لا يجوز للدائن أن يستولي على العقار الذي يُمنح حق الرهن نيابة عنه؛ ولا يجوز له إلا بيع العقار والوفاء بمطالبه بالربح. وهذا مستمد من المادة 3:235 من القانون المدني الهولندي. من حيث المبدأ، يتمتع الدائن الذي يتمتع بحق الرهن بأولوية على الدائنين الآخرين في حالة الإفلاس أو تعليق الدفع. ومع ذلك، قد يهم ما إذا كان قد تم إبرام رهن حيازي أو رهن غير معلن.

5.2.1 الرهن الحيازي والرهن غير المفصح عنه

يتم إبرام رهن حيازي عندما تصبح الممتلكات "تحت سيطرة صاحب الرهن أو طرف ثالث". هذا مستمد من المادة 3: 236 القانون المدني الهولندي. وهذا يعني أن الممتلكات المرهونة تنتقل إلى الدائن ؛ يمتلك الدائن بالفعل الممتلكات التي بحوزته خلال الفترة التي يستمر فيها التعهد. يتم إنشاء تعهد حيازي بجعل السلعة تحت سيطرة الدائن. يجب على الدائن رعاية الممتلكات وربما إجراء الصيانة. يجب أن يسدد المدين تكاليف الصيانة هذه.

بالإضافة إلى الرهن الحيازي، لدينا أيضًا الرهن غير المعلن، والذي يُسمى أيضًا الرهن غير الحيازي. وهذا وفقًا للمادة 3:237 من القانون المدني الهولندي. عندما يتم إنشاء رهن غير معلن، لا يتم وضع الممتلكات تحت سيطرة الدائن، ولكن يتم إعداد صك ينص على إنشاء رهن غير معلن.

قد يكون هذا صكًا توثيقيًا بالإضافة إلى صك خاص. ومع ذلك، يجب تسجيل الصك الخاص لدى كاتب العدل أو لدى مصلحة الضرائب. غالبًا ما تستخدم الشركات التي تريد إنشاء رهن على آلة ما تعهدات غير معلنة. إذا تم إحضار الآلة في حيازة الدائن، فلن تتمكن الشركة من ممارسة أنشطتها التجارية.

إن الرهن الحيازي يولد حق ضمان أقوى من الرهن غير المعلن. فعندما يتم إنشاء الرهن الحيازي، يكون الدائن قد حصل بالفعل على الممتلكات في حوزته. وهذا لا يحدث عندما يتم إنشاء الرهن غير المعلن. وفي هذه الحالة، يجب على الدائن إقناع المدين بتسليم الممتلكات. وإذا رفض المدين ذلك، فقد يكون من الضروري حتى فرض نقل السلعة من خلال المحكمة. ويلعب الفرق بين الرهن الحيازي والرهن غير المعلن دورًا أيضًا في الإفلاس وتعليق الدفع.

كما سبق أن ناقشنا، يتمتع الدائن بحق التنفيذ الفوري؛ حيث يمكنه بيع العقار على الفور من أجل الوفاء بمطالبه. كما يتمتع حاملو الرهن بالأولوية على الدائنين الآخرين داخل الإفلاس. ومع ذلك، هناك فرق بين الرهن الحيازي والرهن غير المعلن. يتمتع حاملو الرهن الحيازي أيضًا بالأولوية على السلطات الضريبية عندما يُفلس المدين.

لا يتمتع حاملو الرهن غير المعلن بأولوية على السلطات الضريبية؛ حيث يسود حق السلطات الضريبية على حق حامل الرهن غير المعلن أثناء إفلاس المدين. وبالتالي فإن الرهن الحيازي يوفر مزيدًا من الأمان أثناء الإفلاس مقارنة بالرهن غير المعلن.

6. اختتام

يستلزم ما سبق أن هناك عدة طرق للحصول على الضمان المالي: عدة التزامات، وحساب الضمان، وضمان (الشركة الأم)، وبيان 403، والرهن العقاري، والتعهد. من حيث المبدأ، يتم تحديد هذه الضمانات دائمًا في اتفاقية. يمكن هيكلة بعض الأوراق المالية بطريقة خالية من النموذج، وفقًا لرغبات الأطراف نفسها، في حين تخضع الأوراق المالية الأخرى لـ السياسات ونتيجة لذلك، فإن أشكال الضمان المالي المختلفة لها مزايا وعيوب.

ينطبق هذا على كل من الطرف الذي يطلب الضمان والطرف الذي يقدم الضمان. توفر بعض الأوراق المالية حماية أكبر للدائن مقارنة بغيرها، ولكنها قد تأتي مع عيوب أخرى. اعتمادًا على الموقف، يمكن إبرام شكل مناسب من الضمان المالي بين الطرفين.

[1] يُطلق على الضمان غالبًا اسم الضمان. ومع ذلك ، بموجب القانون الهولندي ، هناك نوعان من الضمان المالي يترجمان إلى الضمان باللغة الإنجليزية. لإبقاء هذه المقالة مفهومة ، سيتم استخدام مصطلح الضمان لهذا الضمان المالي المعين.

[2] مصطلح "الضامن" مذكور في كل من الضمان والضمان. ومع ذلك ، فإن معنى هذا المصطلح يتوقف على الحق الضماني المعني.