العناية الواجبة في هولندا: ما يجب على المشتري التحقق منه

في هولندا، يُعدّ فحص العناية الواجبة عملية فحص مُنظّمة يُجريها المشتري أو المستثمر أو المُموّل قبل إتمام الصفقة، وذلك لتحديد القيمة الحقيقية للشركة والمخاطر المُصاحبة لها. لا يُحدّد القانون الهولندي برنامجًا مُعيّنًا، ولكنه يُرتب عواقب وخيمة على نتائجه. فما كان ينبغي على البائع الإفصاح عنه ولكنه تكتم عليه، قد يُبطل الاتفاقية بسبب خطأ بموجب المادة 6:228 من القانون المدني الهولندي (Burgerlijk Wetboek)؛ أما ما كان بإمكان المشتري اكتشافه بشكل معقول ولم يُجرِ فحصًا بشأنه، فيبقى عادةً من مسؤوليته. ولذلك، لا يُحدّد فحص العناية الواجبة السعر فحسب، بل يُحدّد أيضًا الضمانات التي يُمكن الاستناد إليها بعد عام من إتمام الصفقة.

ما هو التحقيق في العناية الواجبة في الواقع

إنّ عملية التدقيق النافي للجهالة هي عملية تقصّي حقائق، وليست تدقيقًا ماليًا. يقوم المدقق المالي بمراجعة البيانات التاريخية للتأكد من تسجيلها وفقًا للمعايير المحاسبية. أما فريق التدقيق النافي للجهالة فيطرح سؤالًا مختلفًا، يتطلع إلى المستقبل: بالنظر إلى كل ما وقّعته هذه الشركة، واقترضته، ووعدت به، ووظّفته، وبنته، وتقاضت بشأنه، ما هي التكلفة التي سيتكبدها المشتري بعد إتمام الصفقة، وما الذي ينبغي أن يتغير بالتالي في السعر، أو الجدول الزمني، أو العقد.

هذا الاختلاف مهم عمليًا. فتقرير التدقيق النظيف لا يُشير إلى اتفاقية توزيع تنتهي عند تغيير السيطرة، أو إلى نظام معاشات تقاعدية يعاني من نقص التمويل لسنوات، أو إلى تصريح ينتهي بعد ستة أشهر من إتمام الصفقة. هذه هي النتائج التي تُؤثر على سعر الشراء، ولا تظهر إلا عند قراءة الوثائق الأصلية بدلًا من الملخص الذي أعدّه البائع.

عادةً ما يتولى المشتري إجراء التحقيق على نفقته الخاصة، بعد توقيع خطاب نوايا واتفاقية سرية. لكن في الآونة الأخيرة، يلجأ البائعون إلى إجراء فحص دقيق للبائعين أولاً، لكي يتمكنوا من التحكم في سير العملية واختصار إجراءات المشتري. وفي كلتا الحالتين، تبقى العملية واحدة: تحديد الحقائق، وتقدير حجم المخاطر، واتخاذ القرار المناسب بشأنها.

مسارات العمل وما يبحث عنه كل منها

تُقسّم معظم المعاملات إلى مسارات عمل متوازية، يُشرف على كل منها متخصصون. يوضح الجدول أدناه التقسيم القياسي والنتائج التي تبرر عادةً تعديل السعر أو التعويض المحدد.

لا تتطلب كل صفقة دراسة جميع جوانب العمل بكامل تفاصيلها. فمشاركة أقلية في شركة برمجيات تبرر التدقيق في الملكية الفكرية وحماية البيانات وترتيبات المساهمين، بينما يتطلب موقع تصنيع دراسة التربة والحصول على التصاريح اللازمة. تحديد نطاق العمل قرارٌ يجب توثيقه: فالمجالات التي تُستبعد عمدًا هي تلك التي يجب أن يغطيها الضمان أو التعويض.

كيف يقسم القانون الهولندي المخاطر بين البائع والمشتري

يكمن السبب القانوني لإجراءات العناية الواجبة في هولندا في أن القانون الهولندي يقسم عبء العيب بين الطرفين. يقع على عاتق البائع واجب الإفصاح (mededelingsplicht)، بينما يقع على عاتق المشتري واجب التحقق (onderzoeksplicht)، وتحدد المحكمة، من يتحمل مسؤولية العيب الذي لا يظهر إلا بعد إتمام عملية البيع، بناءً على كيفية موازنة المحكمة بين هذين الواجبين.

ينطلق الأمر من مبدأ أن الأطراف المتفاوضة تربطها علاقة قائمة على حسن النية. ومنذ صدور حكم المحكمة العليا في قضية باريس/ريزينكامب عام ١٩٥٧، استقر الرأي على وجوب مراعاة كل طرف للمصالح المعقولة للطرف الآخر أثناء المفاوضات، ما يعني ضرورة الاطلاع على المعلومات، وفي الوقت نفسه، عدم السماح للطرف الآخر بالتعاقد بناءً على افتراض خاطئ. وفي أحكام لاحقة، أكدت المحكمة العليا باستمرار أنه في حال تعارض هذين الواجبين، فإن واجب البائع في الإفصاح يرجح عمومًا على واجب المشتري في الفحص. ولا يستطيع البائع الذي كان على علم بعيب ما التهرب من المسؤولية عادةً بالادعاء بأن المشتري كان عليه اكتشافه.

هذه الأولوية ليست مطلقة، وهي تُضعف تحديدًا موضع معظم المعاملات. يُتوقع من المشتري المحترف، الذي يستشير محامين ومحاسبين، ولديه إمكانية الوصول إلى غرفة بيانات وإجراءات طرح الأسئلة والإجابة عليها، أن يستخدمها. إذا كانت المعلومات موجودة في غرفة البيانات ولم يقرأها المشتري، فمن غير المرجح أن يُستمع إليه لاحقًا.

الحلول في حال تبين أن الصورة خاطئة

تتوفر ثلاثة مسارات بموجب القانون الهولندي بمجرد أن يكتشف المشتري أن الشركة ليست كما بدت. ولكل مسار عتبة خاصة به وعواقبه الخاصة.

• الخطأ (الخطأ)، المادة 6:228 من القانون المدني. يجوز إبطال الاتفاق المُبرم بناءً على افتراض خاطئ إذا كان هذا الافتراض ناتجًا عن معلومات من الطرف الآخر، أو إذا كان على الطرف الآخر الإفصاح عن الحقيقة، أو إذا ارتكب كلا الطرفين الخطأ نفسه. وتجيز المادة 6:230 من القانون المدني للمحكمة تعديل آثار العقد بدلًا من إبطاله، وهو ما يعني عمليًا تخفيض السعر.

• الاحتيال (bedrog)، المادة 3:44 من القانون المدني الألماني. إذا قدم البائع معلومات كاذبة عمداً، أو أخفى حقيقة كان ملزماً بالإفصاح عنها عمداً، أو استخدم حيلة أخرى لحث البائع على إتمام الصفقة، فإن الاتفاقية قابلة للإبطال ويحق له الحصول على تعويضات.

• عدم المطابقة، المادة 7:17 من القانون المدني الألماني. قد يشمل البيع أيضًا حقوق الملكية، بما في ذلك الأسهم، بموجب المادة 7:47 من القانون المدني الألماني، وينطبق مبدأ المطابقة بقدر ما يتناسب ذلك مع طبيعة الحق. في صفقة الأسهم، يكون موضوع البيع هو الأسهم نفسها، لذا يتعين على المشتري الذي يرغب في أن يكون شرط العمل الأساسي صفة تعاقدية أن ينص على ذلك صراحةً في الاتفاقية. وهذا هو الغرض الأساسي من الضمانات.

ينطوي المسار الثالث على مأزق. فبموجب المادة 7:23 من القانون المدني الألماني، يجب على المشتري إخطار البائع خلال فترة معقولة بعد اكتشاف العيب، أو بعد اللحظة التي كان من المفترض اكتشافه فيها، ويسقط حقه في المطالبة بعد عامين من ذلك الإخطار. وغالباً ما يخسر المشترون الذين يقضون عاماً كاملاً في إعداد ملف قبل كتابة رسالتهم الأولى دعواهم بسبب هذه النقطة وحدها. وتخضع المطالبات التعاقدية العامة، على أي حال، لفترة التقادم البالغة خمس سنوات المنصوص عليها في المادة 3:307 من القانون المدني الألماني.

صفقة أسهم أم صفقة أصول: يغير الهيكل التحقيق

إن القرار الأهم الذي يؤثر بشكل كبير على نطاق عملية التدقيق النافي للجهالة هو ما إذا كان المشتري سيستحوذ على أسهم الشركة أو على مجموعة محددة من الأصول والالتزامات. ويؤدي هذان الهيكلان إلى توزيع المخاطر التاريخية في اتجاهين متعاكسين.

في صفقة الأسهم، يدخل المشتري في شركة قائمة بكل ما يتعلق بها من تاريخ. تبقى جميع العقود والتصاريح والوضع الضريبي وعلاقات العمل والمطالبات غير النشطة كما هي، لأن الكيان القانوني لا يتغير. لا حاجة لنقل أي شيء بشكل فردي، وهو أمر بسيط إداريًا، ولكنه يعني ضرورة إجراء تحقيق شامل: أي شيء لا تجده، تشتريه. يتطلب نقل الأسهم في شركة هولندية خاصة محدودة (besloten vennootschap) سندًا موثقًا لدى كاتب عدل في هولندا بموجب المادة 2:196 من القانون المدني الهولندي، وسيرغب كاتب العدل في رؤية سلسلة ملكية متصلة، ولهذا السبب تُعتبر الفجوات في سجل المساهمين مسألة جوهرية وليست مجرد إجراء شكلي.

في صفقة الأصول، يختار المشتري ما يناسبه. تبقى الالتزامات غير المتفق عليها صراحةً على عاتق البائع، مما يقلل من المخاطر، ولكن يجب نقل كل عنصر على حدة. لا تُبرم العقود تلقائيًا: يتطلب نقل العقد بموجب المادة 6:159 من القانون المدني الألماني سندًا وموافقة الطرف المقابل، وبالتالي يمتلك المورد أو المؤجر حق النقض فعليًا، ويمكنه استخدامه لإعادة التفاوض. غالبًا ما تكون التصاريح شخصية لحاملها، ويجب إعادة تقديم طلب للحصول عليها أو نقلها بموافقة السلطة المختصة.

يُشكّل الموظفون الاستثناء الذي يُوقع المشترين في فخّ. فعندما تُعتبر صفقة الأصول بمثابة نقلٍ لمشروعٍ تجاريٍّ وفقًا للمادة 7:662 وما يليها من القانون المدني، ينتقل الموظفون العاملون في ذلك المشروع إلى المشتري تلقائيًا، بشروطهم وأحكامهم الحالية، سواءً رغب الطرفان في ذلك أم لا. ويبقى صاحب العمل السابق مسؤولًا بالتضامن لمدة عام عن الالتزامات التي نشأت قبل النقل. لا يُمكن انتقاء القوى العاملة بشكلٍ انتقائيّ، وإجراء فحصٍ دقيقٍ للتوظيف يُعامل الموظفين كجدولٍ يُتفاوض عليه يُركّز على المشكلة الخاطئة. تُوضّح مقالتنا حول رفض نقل المشروع التجاري كيفية عمل ذلك من وجهة نظر الموظف.

الملفات القانونية التي تحدد السعر

يُعدّ التدقيق القانوني النافي للجهالة العامل الحاسم في تحديد قيمة الصفقة، إذ غالبًا ما تكون النتائج حاسمة: إما أن يمتلك المشتري الملكية الفكرية بعد إتمام الصفقة أو لا، وإما أن يبقى عقد الإيجار ساريًا بعد إتمامها أو ينتهي. وتُشكّل أربعة مجالات غالبية النتائج المهمة في الصفقات الهولندية.

سجلات الشركة وملكية

تتمثل المهمة الأولى في التأكد من قدرة البائع على بيع ما يعرضه. وهذا يعني قراءة النظام الأساسي للشركة بدلاً من الاكتفاء بنسخة من السجل التجاري، ومطابقة سجل المساهمين مع صكوك الإصدار والتحويل، والتأكد من اتخاذ جميع القرارات السابقة التي تتطلب موافقة المساهمين أو مجلس الإشراف. غالباً ما تتضمن الأنظمة الأساسية الهولندية قيوداً على التحويل، أو التزاماً بتقديم عرض، أو اتفاقية بيع إلزامي أو بيع تبعي، وقد يضيف اتفاق المساهمين حقوق موافقة تبقى سارية بعد البيع. في حال وجود مساهمين أقلية في الشركة، يكون وضعهم القانوني أقوى بكثير مما يتوقعه العديد من المشترين الأجانب، كما يوضح دليلنا الخاص بالمساهمين الأقلية في هولندا.

العقود وتغيير السيطرة

تُراجع العقود التجارية بناءً على ثلاثة أمور: ما التزمت به الشركة، ومدة الالتزام، وما يحدث عند تغيير الملكية. تمنح بنود تغيير السيطرة الطرف المقابل الحق في إنهاء العقد أو إعادة التفاوض بشأنه، وفي الشركات التي تعتمد على عدد محدود من اتفاقيات العملاء أو التوزيع، قد يؤدي بند واحد من هذا القبيل إلى تقليص جزء كبير من القيمة التي يدفعها المشتري. وينطبق الأمر نفسه على التسهيلات المصرفية، وعقود الإيجار، واتفاقيات الامتياز، والتراخيص. وعند وجود بند حاسم، يكون الحل العملي عادةً شرطًا مسبقًا: عدم إتمام الصفقة إلا بعد أن يؤكد الطرف المقابل كتابيًا أنه لن يمارس هذا الحق.

التوظيف، ومجلس العمل، والمعاشات التقاعدية

نادراً ما تكون نتائج التوظيف مثيرةً على المستوى الفردي، ولكنها غالباً ما تكون ذات دلالةٍ كبيرةٍ عند جمعها. وتتمثل الأسئلة المتكررة في ما إذا كان اتفاق العمل الجماعي سارياً وتم تطبيقه بشكلٍ صحيح، وما إذا كان نظام التقاعد ممولاً وموثقاً بشكلٍ سليم، وما إذا كانت عقود العمل محددة المدة قد تحولت دون قصدٍ إلى عقودٍ دائمة، وما إذا كان الموظفون الرئيسيون ملزمين ببنود عدم المنافسة القابلة للتنفيذ. ونظراً لأن القانون الهولندي يفرض متطلباتٍ صارمةً فيما يتعلق بالصياغة المكتوبة لبنود عدم المنافسة، فإن البند الذي يبدو ظاهرياً وقائياً غالباً ما يكون غير قابلٍ للتنفيذ عملياً.

إجرائيًا، تنص المادة 25 من قانون مجالس العمل (Wet op de ondernemingsraden) على حق مجلس العمل في تقديم المشورة بشأن نقل السيطرة المقترح على الشركة، ويجب طلب هذه المشورة في وقت لا يزال بإمكانه التأثير على القرار. ولا يُعدّ طلب المشورة بعد التوقيع بمثابة طلب. إضافةً إلى ذلك، يُلزم قانون اندماج SER الأطراف بإخطار النقابات العمالية المعنية قبل التوصل إلى اتفاق. لا تُعيق أيٌّ من هاتين الخطوتين إتمام الصفقة، ولكن تجاوزهما يُؤدي إلى قرار قابل للطعن وبداية غير موفقة مع القوى العاملة.

التصاريح، والعقارات، والبيانات، والموافقات

بالنسبة للشركات التي تمتلك أصولاً ضخمة، يُمثل ملف البيئة والتراخيص مصدراً للمخاطر. يجب أن يتضمن التقرير دراسة التربة، والتلوث التاريخي، والاستخدام الفعلي للموقع بما يخالف تصنيفه في تقسيم المناطق، وتواريخ انتهاء صلاحية التراخيص البيئية، لأن التزامات المعالجة تقع على عاتق الموقع والجهة المشغلة وليس على عاتق من تسبب في المشكلة.

هناك شرطان أساسيان يستحقان اهتمامًا خاصًا في الصفقات الهولندية. ففي حال تجاوز حجم أعمال الأطراف الحدود المنصوص عليها في قانون المنافسة، يجب إخطار هيئة المستهلكين والأسواق الهولندية (ACM) بعملية التركيز، ولا يجوز إتمام الصفقة قبل الحصول على الموافقة؛ وتنشر الهيئة الحدود السارية. وبشكل منفصل، ينص قانون فحص أمن الاستثمارات وعمليات الاندماج والاستحواذ (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames)، الساري منذ 1 يونيو 2023، على ضرورة إخطار مكتب فحص الاستثمارات (Bureau Toetsing Investeringen) بعمليات الاستحواذ على السيطرة في الشركات الحيوية والشركات التي تمتلك تكنولوجيا حساسة، ولا يجوز إتمام الصفقة إلا بعد استكمال هذا التقييم. إن عدم الإخطار بأي من هذين الشرطين ليس خطأً فنيًا بسيطًا، بل يُعرّض الأطراف لغرامات، وفي أسوأ الأحوال، لإلغاء الصفقة.

وأخيرًا، تتضمن عملية التحقيق نفسها معالجة البيانات الشخصية. تخضع ملفات التوظيف وسجلات العملاء وتقييمات الإدارة للائحة العامة لحماية البيانات، لذا فإن الممارسة المعتادة هي إخفاء هوية بيانات الموظفين أو تجميعها، والكشف عن الملفات الفردية فقط لمجموعة صغيرة من الموظفين الرئيسيين، واستخدام فريق متخصص عند التعامل مع معلومات حساسة تتعلق بالمنافسة.

يُعدّ التحقق من هوية العميل بموجب قانون حماية المستهلك واجبًا قانونيًا منفصلاً.

يُستخدم مصطلح "العناية الواجبة" في الممارسة الهولندية لمصطلحين مختلفين تمامًا، والخلط بينهما مكلف. العناية الواجبة المتعلقة بالمعاملات اختيارية وتجارية. أما العناية الواجبة المتعلقة بالعملاء بموجب قانون مكافحة غسل الأموال وتمويل الإرهاب (Wet ter voorkoming van witwassen en financieren vanterrorisme, Wwft) فهي إلزامية ومستمرة وتُنفذ من قبل الجهات التنظيمية.

يُصنّف قانون حماية الثروات العالمية (Wwft) البنوك، وشركات التأمين، ومؤسسات الدفع، وشركات الاستثمار، ومكاتب الائتمان، والمحاسبين، ومستشاري الضرائب، وكتاب العدل، ووكلاء العقارات، وتجار السلع، والمحامين في ظروف محددة، كمؤسسات ذات واجبات رقابية. وتُلزم المادة 3 من القانون هذه المؤسسات بإجراء تحقيق شامل حول العميل قبل الدخول في أي علاقة تجارية أو تنفيذ أي معاملة، وذلك من خلال: التحقق من هوية العميل، وتحديد المالك المستفيد النهائي واتخاذ التدابير المعقولة للتحقق من هذه الهوية، وتحديد الغرض من العلاقة وطبيعتها المقصودة، ومراقبتها بشكل مستمر. ويعتمد عمق التحقيق على مستوى المخاطر، وتُطبّق تدابير مُعززة على الأشخاص ذوي النفوذ السياسي، وعلى العلاقات التي تشمل ولايات قضائية ذات مخاطر عالية.

تُضيف المادة 16 من قانون إدارة الأموال والصرف الصحي واجب الإبلاغ: يجب الإبلاغ عن أي معاملة غير اعتيادية إلى وحدة الاستخبارات المالية الهولندية فور العلم بها. وقد تم تحديد عتبة منخفضة عمدًا، لأن المعاملة غير الاعتيادية لا تعني بالضرورة المعاملة المشبوهة، ولا يُسمح للمؤسسة بإبلاغ العميل بتقديم البلاغ. وتتوزع مسؤولية الإشراف بين بنك هولندا المركزي، وهيئة الأسواق المالية الهولندية، ومكتب الإشراف المالي، ومكتب الإشراف على إدارة الأموال والصرف الصحي التابع لإدارة الضرائب، مع إشراف نقابة المحامين المحلية على المحامين. وتتراوح إجراءات الإنفاذ بين إصدار تعليمات رسمية وفرض غرامات إدارية كبيرة، وفي الحالات الخطيرة، الملاحقة الجنائية، ويتم نشر التدابير المفروضة على المؤسسات المالية ومكاتب إدارة الأموال والصرف الصحي.

تتكرر نقطتان عمليتان. أولاً، لم يعد سجل المالك المستفيد النهائي، المحفوظ في السجل التجاري، متاحًا للعامة: فبعد أن ألغت محكمة العدل التابعة للاتحاد الأوروبي حق الجمهور العام في الاطلاع عليه في حكمها الصادر بتاريخ 22 نوفمبر 2022، أصبح الوصول إليه في هولندا مقتصرًا على السلطات المختصة، ووحدة الاستخبارات المالية، والمؤسسات التي تُجري تحقيقات مع العملاء بموجب قانون مكافحة غسل الأموال وتمويل الإرهاب (Wwft) وفقًا لشروط معينة. وبالتالي، لا يمكن للمؤسسات الاعتماد على البحث في السجل وحده، بل يجب عليها توثيق عملية التحقق الخاصة بها. ثانيًا، يُجرى فحص العقوبات بموجب قانون العقوبات لعام 1977 بالتوازي مع قانون مكافحة غسل الأموال وتمويل الإرهاب (Wwft)، وهو التزام منفصل له آلية إبلاغ خاصة به. ويُفصّل دليلنا لقواعد مكافحة غسل الأموال في هولندا هذا الإطار بالكامل.

العناية الواجبة بالاستدامة: ما الذي سيتطلبه قانون CSDDD

انتقلت نتائج تقييم الأداء البيئي والاجتماعي والحوكمة من كونها مجرد ملحق يتعلق بالسمعة إلى عنصر أساسي في عملية التقييم، ويعود السبب في ذلك إلى التشريعات الأوروبية. إذ يُلزم توجيه إعداد تقارير الاستدامة للشركات الشركات الكبرى بالإبلاغ عن مسائل الاستدامة، مما يعني أن بإمكان المشتري بشكل متزايد التحقق من صحة الادعاءات بالاستناد إلى البيانات المنشورة بدلاً من الاعتماد على ضمانات الإدارة.

يتجاوز توجيه العناية الواجبة بشأن استدامة الشركات ذلك، إذ يجعل التحقيق نفسه إلزاميًا. وقد عُدِّل هذا التوجيه تعديلًا جوهريًا بموجب التوجيه (الاتحاد الأوروبي) 2026/470، المنشور في الجريدة الرسمية بتاريخ 26 فبراير 2026. وينطبق التوجيه بصيغته المعدلة على شركات الاتحاد الأوروبي التي يزيد عدد موظفيها عن 5,000 موظف، ويتجاوز صافي إيراداتها العالمية 1.5 مليار يورو، وعلى الشركات غير الأعضاء في الاتحاد الأوروبي التي تحقق إيرادات تتجاوز هذا الرقم داخل الاتحاد الأوروبي. ويتعين على الدول الأعضاء نقل هذا التوجيه إلى قوانينها الوطنية بحلول 26 يوليو 2028، وتسري الالتزامات على الشركات اعتبارًا من 26 يوليو 2029. ويعمل النص المعدل على مرحلتين: دراسة استطلاعية تستند إلى المعلومات المتاحة بشكل معقول، تليها دراسة معمقة فقط في الحالات التي تكون فيها الآثار السلبية أكثر احتمالًا وأشدّ وطأة. وقد أُلغي نظام المسؤولية المدنية الأوروبي الإلزامي، بحيث تخضع المسؤولية للقانون الوطني، مع وجود بند مراجعة يُعيد النظر في هذه النقطة عام 2031.

لم يُفعّل أيٌّ من هذا بعد في القانون الهولندي، ولا ينبغي إخبار أي مشترٍ بخلاف ذلك. ما يعنيه هذا هو أن الجهة المستهدفة التي تندرج ضمن هذا النطاق، أو التي تُورّد لعميل يندرج ضمنه، يجب أن تكون قادرة على إثبات مصدر مدخلاتها وكيفية مراقبتها للظروف في سلسلة التوريد. وفي حال عدم وجود هذه الأدلة، تُدرج تكلفة إعدادها ضمن خطة العمل.

كيف تسير العملية وكم تستغرق من الوقت

تتبع عملية التدقيق النافي للجهالة تسلسلاً محدداً، ويضمن هذا الالتزام بهذا التسلسل عدم تحولها إلى مراجعة مفتوحة للوثائق. توضح المراحل التالية كيف تنتقل العملية المنظمة بشكل جيد من خطاب النوايا إلى تقرير يمكن لمجلس الإدارة اتخاذ قرار بشأنه.

يبدأ الأمر بتحديد نطاق التحقيق. قبل طلب أي وثيقة، يحدد المشتري الهدف من الصفقة والمخاطر التي قد تؤثر على القرار. فالاستحواذ الكامل على مجموعة تصنيعية يبرر جميع مسارات العمل، بينما قد لا يبرر الاستثمار الجزئي في شركة برمجيات سوى الملكية الفكرية وحماية البيانات والعقود الرئيسية وترتيبات المساهمين. يحدد النطاق التكلفة، والتحقيق غير المحدد النطاق هو أضمن طريقة لإنفاق ميزانية ضخمة على نتائج لا يتم العمل بها.

بعد ذلك، يأتي دور الفريق والوثائق التي تحميه. يتم توقيع اتفاقية سرية، وتُسجل رسالة نوايا آلية التسعير، وفترة الحصرية، وما إذا كان الطرفان مُلزمين بأي شيء، ويقوم المشتري بتشكيل فريق من المتخصصين القانونيين والماليين، وعند الاقتضاء، المتخصصين التقنيين والبيئيين. وبموجب القانون الهولندي، لا تُعتبر رسالة النوايا غير مُلزمة تلقائيًا: فإذا وصلت المفاوضات إلى مرحلة يُمكن للطرف الآخر أن يتوقع فيها بشكل معقول التوصل إلى اتفاق، فإن الانسحاب قد يُرتب مسؤولية قانونية، لذا فإن ما تنص عليه الوثيقة بشأن الانسحاب له أهمية بالغة.

تلي ذلك قائمة الطلبات، مُنظمة حسب مسار العمل، ويقوم البائع بتحميل المستندات إلى غرفة بيانات افتراضية. ومن ثم، تُدار العملية بناءً على سجل الأسئلة والأجوبة. يُسجل كل طلب، وكل إجابة، وكل مستند مفقود، لأن هذا السجل يُعد دليلاً على ما قيل للمشتري ومتى. كما أنه المادة الخام لخطاب الإفصاح، الذي يُحدد بدقة الضمانات التي يُقدمها البائع.

يُعدّ التحليل نقطة التقاء بين مختلف فرق العمل. فحق الإنهاء الذي رصده الفريق القانوني لا يُصبح مسألة تقييم إلا بعد أن يُحدد الفريق المالي قيمة الإيرادات المرتبطة بالعقد المعني. ولذلك، تُحقق جلسات مناقشة النتائج الأسبوعية بين جميع المستشارين نتائج أفضل من التقارير المتوازية التي تُقدم في النهاية.

يُختتم التقرير العملية. يتميز تقرير العناية الواجبة القابل للاستخدام بالإيجاز في بدايته والتفصيل في نهايته: ملخص للنتائج التي قد تُغير القرار، مع تقدير للمخاطر المحتملة، واحتمالية حدوثها، والحل المقترح، متبوعًا بالتحليل الأساسي. أما النتائج التي لا تتضمن حلًا مقترحًا فتكون ذات فائدة محدودة للشخص المُلزم بالتوقيع.

فيما يتعلق بالتوقيت، لا توجد قاعدة ثابتة. عادةً ما تستغرق مراجعة مركزة لشركة هولندية صغيرة أسابيع معدودة. أما صفقة عابرة للحدود تضم شركات تابعة متعددة، وموافقات تنظيمية، ومحفظة عقارية، فتستغرق عدة أشهر. المتغير الذي يُهيمن على الجدول الزمني نادرًا ما يكون مستشارو المشتري، بل سرعة ودقة البائع في توفير البيانات اللازمة.

تحويل النتائج إلى حماية تعاقدية

لا تكتسب النتائج قيمتها إلا بعد تحويلها إلى شيء قابل للتنفيذ. تستخدم اتفاقيات شراء الأسهم الهولندية مجموعة أدوات قياسية، ويعتمد اختيار الأدوات على ما إذا كان الخطر غير معروف، أو معروف، أو معروف ومحدد كمياً.

الضمانات هي بيانات تعاقدية تُحدد وضع الشركة، ويحق للمشتري الاعتماد عليها. وهي تغطي ما هو غير معروف: أي أن المشتري لم يجد مشكلة، وإذا ظهرت مشكلة مع ذلك، يتحمل البائع تكاليفها. ويُحدد نطاق هذه الضمانات من خلال خطاب الإفصاح وبيانات الشركة، لأن ما تم الإفصاح عنه بشكل واضح يُستثنى عادةً. وهنا يصبح سجل الأسئلة والأجوبة حاسماً، ولذلك ينبغي على المشتري الإصرار على أن البنود المُفصَح عنها تحديداً فقط هي التي تُؤهل للضمان، وليس كامل محتويات بيانات الشركة.

يُعنى التعويض (vrijwaring) بالأمور المعروفة. فعندما يُحدد التحقيق وجود مخاطرة محددة، مثل نزاع ضريبي قائم، أو التزام بتنظيف البيئة، أو دعوى عمالية، يتعهد البائع بتعويض تلك المخاطرة بالكامل، دون أن يُطلب من المشتري إثبات الخسارة أو الإخلال. وعادةً لا تخضع التعويضات للحدود والقيود التي تُحدد مطالبات الضمان.

عندما تكون المخاطر معروفة وقابلة للقياس، يكون الحل الأمثل غالبًا هو الأبسط: تخفيض السعر. تشمل البدائل حساب ضمان يُودع فيه جزء من المقابل لفترة متفق عليها، أو دفع مؤجل، أو دفعات مشروطة بالأداء المستقبلي. عندما يرغب الطرفان في سد الفجوة دون مفاوضات مطولة، ينقل تأمين الضمان والتعويض مخاطر الضمان إلى شركة التأمين، وسيطلب مُصدر الوثيقة الاطلاع على تقارير التدقيق اللازم قبل إصدارها. لذا، فإن أي تحقيق غير دقيق يقلل من التغطية المتاحة، وهو سبب إضافي لعدم التوفير في نطاق التغطية.

أخيرًا، يستحق هيكل تحديد المسؤولية نفس القدر من الاهتمام الذي تحظى به الضمانات نفسها. تحدد اتفاقيات الشراء فترات الإخطار، والحد الأدنى للتعويضات، وحدودها القصوى، وعادةً ما تكون هذه الفترات التعاقدية أقصر بكثير من السنوات الخمس المنصوص عليها قانونًا. دوّن هذه التفاصيل في مفكرتك يوم إتمام الصفقة. عمليًا، لا يحق للمشتري الذي يكتشف خرقًا في الشهر الثالث عشر من فترة ضمان مدتها اثنا عشر شهرًا، المطالبة بأي تعويض.

أخطاء تكلف المشترين أموالاً

تتكرر نفس الأخطاء في عمليات التدقيق النافي للجهالة في هولندا عبر مختلف القطاعات وأحجام الصفقات، ولا يوجد أي منها معقد.

الخطأ الأكثر شيوعاً هو البدء متأخراً جداً. فالتدقيق النافي للجهالة الذي يبدأ بعد الاتفاق على السعر في خطاب النوايا يُعد تفاوضاً من موقف ضعيف، لأن كل نتيجة تُفسر حينها على أنها محاولة لإعادة التفاوض بدلاً من كونها حقيقة كانت موجودة منذ البداية.

ثانيًا، قبول الملخصات. يقدم البائعون ملخصات للعقود، وغالبًا ما تكون هذه الملخصات دقيقة فيما يتعلق بالمدة والسعر، ولكنها لا تتطرق إلى حقوق الإنهاء. اقرأ العقود ذات الصلة.

أما الأمر الثالث فهو التعامل مع الإجراءات الشكلية. فلكل من استشارة مجلس العمل، وإخطار النقابات العمالية، وموافقة الاندماج، وفحص الاستثمار، توقيتها الخاص، وقد يؤدي تأخر إنجاز أي منها إلى تأخيرات تصل إلى أسابيع. لذا، ينبغي إدراجها في الجدول الزمني منذ البداية، لا في قائمة المراجعة النهائية.

رابعًا، عدم إتمام الإجراءات اللازمة. فالاكتشاف الذي يُسجّل في تقرير ولكنه لا ينعكس في السعر أو الضمان أو التعويض أو الشرط المسبق، يُكلّف مالًا لاكتشافه ولا يحمي أحدًا. يجب أن يكون لكل مؤشر خطر بندٌ في الاتفاقية يُشير إليه.

خامساً، فقدان الملف. بعد الانتهاء، تُشكّل غرفة البيانات وسجل الأسئلة والأجوبة وخطاب الإفصاح أساس الأدلة لأي مطالبة. يجب أرشفة هذه الوثائق بشكل يسمح بفتحها والاعتماد عليها لسنوات لاحقة، مع تدوين تاريخ انتهاء كل فترة تعاقدية.

فيما يخصّ الصفقات في قطاع التكنولوجيا، حيث تُشكّل الملكية الفكرية والبيانات جوهر الصفقة، تتناول مقالتنا حول عمليات الاندماج والاستحواذ في هذا القطاع المخاطر المحددة. ويمكنكم الاطلاع على نظرة عامة أشمل حول هذا المجال في أدلة قانون الشركات الهولندي ، كما تجدون تفاصيل ممارستنا القانونية في مجال قانون الأعمال الهولندي على موقعنا الإلكتروني.

الأسئلة الشائعة حول العناية الواجبة

تُطرح ثلاثة أسئلة في كل اجتماع أولي تقريبًا حول عملية التحقق من سلامة الإجراءات. تجدون أدناه إجابات مختصرة.

Law & More نقدم الاستشارات للمشترين والبائعين والمستثمرين وفرق الإدارة بشأن إجراءات التدقيق النافي للجهالة في هولندا، بدءًا من تحديد نطاق التحقيق وإدارة غرفة البيانات، وصولًا إلى ترجمة النتائج إلى ضمانات وتعويضات وسعر يعكس القيمة الحقيقية للعقار أو الخدمة التي تحصل عليها. كما نساعد المؤسسات المالية والشركات المهنية في مهامها المتعلقة بالتحقيق مع العملاء وإعداد التقارير بموجب قانون مكافحة غسل الأموال وتمويل الإرهاب. إذا كنت بصدد إعداد صفقة أو تلقيت مجموعة من النتائج غير الواضحة بشأن كيفية التصرف بناءً عليها، يُرجى التواصل مع محامينا.