يبدأ صياغة الاتفاقيات التجارية بموجب القانون الهولندي من مبدأ حرية التعاقد الواسعة: إذ ينشأ الاتفاق عن طريق الإيجاب والقبول وفقًا للمادة 6:217 من القانون المدني الهولندي، ولا يحتاج عمومًا إلى شكل محدد ليكون ملزمًا. لذا، لا يقتصر عمل الصياغة على جعل العقد صحيحًا، بل على جعله دقيقًا وقابلًا للتنفيذ ضد الطرف المستحق، ومحصنًا ضد تفسيرات المحاكم الهولندية اللاحقة. توضح هذه المقالة المتطلبات العملية لذلك.
تتبع الأقسام الخمسة التالية الترتيب الذي تظهر به مشاكل العقود فعليًا: من هو الملزم وبموجب أي قانون، وكيف يُوصف الاتفاق التجاري، ومن تنطبق عليه الشروط العامة، وكيف تُوزّع المخاطر، وأي عادات الصياغة تُؤدي إلى أكبر قدر من التقاضي. سواءً كنت تُعدّل نموذجًا باللغة الإنجليزية أو تبدأ من صفحة بيضاء، فهذا هو المكان الذي سيُدعم فيه القانون الهولندي نصك أو يُعارضه.
الحصول على المشورة قبل إتمام الصفقة
تُعدّ الاستشارة القانونية في غاية الأهمية قبل الاتفاق على الشروط التجارية. فبمجرد الاتفاق على السعر والنطاق والجدول الزمني في مذكرة تفاهم أو خطاب نوايا، يصبح مجال التغيير محدودًا للغاية، ويُولي القانون الهولندي أهمية بالغة لهذه المرحلة: فالمفاوضات التي وصلت إلى مراحل متقدمة لا يُمكن دائمًا إنهاؤها بسهولة، وقد يُحمّل الطرف الذي ينسحب في الوقت غير المناسب تكاليف الطرف الآخر، أو في حالات استثنائية، خسائره المالية. يُمكن لمحامي العقود الذي يتم الاستعانة به في هذه المرحلة أن يُساهم في صياغة الاتفاق؛ أما بعد التوقيع، فلا يُمكنه سوى تقييم الأضرار.
تُعدّ اللحظات التي تُبرّر بشكلٍ قاطع طلب المشورة القانونية بشأن العقد هي تلك التي يتغير فيها ميزان القوى: عندما يُقدّم الطرف الآخر شروطه القياسية الخاصة، وعندما تكون قيمة الاتفاقية أو مدتها كبيرة، وعندما يتم تبادل البيانات الشخصية أو الملكية الفكرية، وكلما تجاوز العقد حدودًا دولية. في هذه الحالات، تُشكّل تكلفة المراجعة جزءًا بسيطًا من المخاطر التي تُعالجها.
من هو الملزم، وأي قانون يحكم؟
أول سؤال جوهري في أي اتفاقية تجارية هو ما إذا كانت الأطراف المذكورة فيها هي الأطراف التي تعتقد أنك تتعاقد معها. استخدم الاسم القانوني الكامل والكيان القانوني للشركة، واستخرج رقم التسجيل من سجل غرفة التجارة، وتأكد من أن الشخص المُوقِّع مُخوَّل بالتوقيع. في الشركات ذات المسؤولية المحدودة، يُمثِّل مجلس الإدارة الشركة، ويكون كل مدير مُخوَّلاً بشكل فردي ما لم ينص النظام الأساسي أو السجل على خلاف ذلك، لذا يُمكن الاعتماد على أي قيد مُسجَّل في غرفة التجارة ضدك. في حال عدم وجود تفويض، لا تكون الشركة مُلزمة إلا إذا أوهمت بوجود تفويض، وحلّ هذا النزاع مُكلف للغاية مُقارنةً بالتحقق من السجل مُسبقًا.
القانون الحاكم، والمنتدى، واللغة
بالنسبة للعقود ذات البُعد الدولي، يُحدد القانون الحاكم للعقد بموجب لائحة روما الأولى، التي تُفعّل اختيار القانون صراحةً من قِبل الأطراف، أما الاختصاص القضائي بين الدول الأعضاء في الاتحاد الأوروبي فيخضع للائحة 1215/2012 (إعادة صياغة لائحة بروكسل الأولى)، التي تُراعي بدورها اختيار المحكمة المختصة. يُنصح بتحديد كلا الخيارين صراحةً وفي بنود منفصلة؛ إذ إن ترك الأمر للعوامل الافتراضية الرابطة يُؤدي إلى نزاع تمهيدي حول اختصاص المحكمة قبل الخوض في جوهر القضية.
هناك نقطتان يتم تجاهلهما بشكل روتيني. في البيع الدولي للبضائع، تُطبق اتفاقية فيينا للبيع الدولي للبضائع تلقائيًا بين الأطراف المقيمين في دولتين متعاقدتين مختلفتين، لذا إذا كنت لا ترغب في تطبيقها، فاستبعدها صراحةً بدلًا من افتراض تطبيق القانون الهولندي المحلي. ويمكن صياغة العقد باللغة الإنجليزية مع خضوعه للقانون الهولندي، ولكن ستُقرأ الكلمات حينها من منظور هولندي: فما يمكن للأطراف نسبه إلى بعضهم البعض بشكل معقول في ظل الظروف الراهنة يُعطى وزنًا أكبر من المعنى اللغوي للفقرة. أما المصطلحات المستعارة من صياغة القانون العام، مثل التعويضات والخسائر التبعية وبذل قصارى الجهد، فلا تحمل مضمونًا هولنديًا ثابتًا، ويجب تعريفها في العقد نفسه.
متطلبات النموذج والإثبات الكتابي
معظم الاتفاقيات التجارية سارية المفعول دون أي إجراءات رسمية، ويقبل القانون الهولندي الاتفاق الشفهي باعتباره ملزمًا. وهذا يتعلق بصحة الاتفاق، وليس بصحته: إذ يقع عبء الإثبات على الطرف الذي يطالب بشرط معين. مع ذلك، تتطلب مجموعة محدودة من المعاملات شكلاً قانونيًا محددًا، لا سيما نقل الملكية المسجلة ونقل الأسهم في شركة مساهمة، وكلاهما يتطلبان سندًا موثقًا، بالإضافة إلى بند عدم المنافسة في عقد العمل، والذي يجب الاتفاق عليه كتابةً.
وصف الصفقة قبل إضافة الجانب القانوني
ينبغي صياغة جوهر العقد التجاري قبل البنود العامة. حدد من يُسلّم ماذا، ومتى، ووفقًا لأي معيار، وما يدفعه الطرف الآخر. لا يُعتدّ ببند التعريفات إلا إذا استُخدمت المصطلحات المُعرّفة فيه باستمرار؛ فقائمة التعريفات التي تتعارض مع البنود التنفيذية تُعدّ مصدرًا للنزاعات لا حلًا لها.
في مجال الخدمات وأعمال التطوير، تكمن القيمة في آلية القبول: ما يتم تقديمه، ومن يختبره، وما هي المعايير التي يتم اعتمادها، وخلال أي فترة زمنية، وماذا يحدث في حال رفض القبول. لا جدوى من الاتفاق على مستويات الخدمة إلا إذا نص العقد أيضاً على عواقب عدم الالتزام بها. وبدون ذلك، يصبح مستوى الخدمة مجرد وصف لا التزاماً.
السعر وشروط الدفع والمدة
حدد السعر أو هيكل الأسعار، والعملة، ومعاملة ضريبة القيمة المضافة، وتاريخ استحقاق الدفع. يضع القانون الهولندي حدودًا قصوى لا يمكن تجاوزها في العقد. في حال عدم الاتفاق بين الشركات على مدة دفع، يكون الدفع مستحقًا خلال ثلاثين يومًا، ولا يجوز أن تتجاوز المدة المتفق عليها ستين يومًا إلا إذا أثبت الطرفان أن مدة أطول لا تُعدّ مجحفة بحق الدائن. منذ 1 يوليو/تموز 2022، لا يجوز لشركة كبيرة تتعاقد مع مورد صغير أو متوسط الحجم الاتفاق على مدة دفع تزيد عن ثلاثين يومًا، وتُعتبر أي مدة أطول باطلة ويتم تحويلها إلى ثلاثين يومًا. يترتب على التأخير في الدفع الفائدة التجارية المنصوص عليها في المادة 6:119أ من قانون الضرائب الألماني، والتي يُحدد معدلها بموجب لائحة وزارية مرتين سنويًا وتُنشر في الجريدة الرسمية (Staatscourant)، بالإضافة إلى رسوم تحصيل ثابتة.
بالنسبة للعقود غير محددة المدة، يجب تحديد إمكانية وكيفية إنهائها صراحةً. ينص القانون الهولندي على أنه من حيث المبدأ، يمكن إنهاء الاتفاقية المستمرة التي لا تتضمن بندًا للإنهاء، ولكن قد يتطلب الإنصاف والعدالة فترة إشعار معقولة، أو تعويضًا، وذلك بحسب مدة العلاقة وحجم استثمار الطرف الآخر فيها. ويُعدّ البند الذي يُحدد هذا الأمر مسبقًا من أهم بنود عقود التوزيع أو التوريد.
الشروط والأحكام العامة: التي تنطبق عليها الشروط والأحكام العامة
يعامل القانون الهولندي الشروط والأحكام العامة (algemene voorwaarden) كنظام مستقل، وهو الجزء من صياغة العقود الذي غالباً ما تخطئ فيه الشركات. عندما يشير كلا الطرفين إلى شروطهما القياسية، تعطي المادة 6:225 من القانون الاتحادي الألماني الأولوية للشروط المشار إليها أولاً، ما لم يرفض المرجع الثاني صراحةً الشروط الأولى. وبالتالي، فإن رفضاً موجزاً وصريحاً في تأكيد الطلب يحسم مسألة يفترض كثير من الأطراف أنها حُسمت من قبل الطرف الذي تحدث أخيراً.
تتعلق القاعدة الثانية بتوافر الشروط. يجوز إبطال الشروط العامة إذا لم يمنح المستخدم الطرف الآخر فرصة معقولة للاطلاع عليها، وهو ما يعني عمليًا تسليمها قبل أو عند إبرام العقد، أو إتاحتها إلكترونيًا بصيغة قابلة للتخزين. ولا يكفي الرجوع إلى نسخة مودعة لدى غرفة التجارة أو سجل المحكمة إلا إذا تعذر تسليمها بشكل معقول. أما القواعد الحمائية المتعلقة بالبنود المجحفة بشكل غير معقول، بما في ذلك القوائم القانونية، فهي موجهة للمستهلكين والأطراف الصغيرة؛ ولا يمكن للمؤسسات الكبيرة التي تستوفي الشروط القانونية الاستناد إليها، بل يجب عليها الاعتماد على مبدأي المعقولية والإنصاف.
توزيع المخاطر: الضمانات والمسؤولية والقوة القاهرة
تُحدد الضمانات الحقائق التي يضمنها كل طرف، مثل ملكية الملكية الفكرية المُقدمة أو الامتثال للوائح السارية على البضائع. أما التعويضات فتُحدد الجهة التي تتحمل مطالبات الأطراف الثالثة، ولأن المصطلح ليس له تعريف مُحدد في اللغة الهولندية، يجب أن يُوضح البند ما يُفعّله، وما يشمله، وكيفية تطبيقه. تكون حدود المسؤولية قابلة للتنفيذ من حيث المبدأ، وعادةً ما تُعبر عنها كمضاعف لقيمة العقد أو الرسوم المدفوعة في الفترة السابقة، ولكن يجوز للمحكمة إلغاء بند الإعفاء بموجب المادة 6:248 من القانون المدني الألماني (BW) إذا كان الاعتماد عليه غير مقبول وفقًا لمعايير المعقولية والإنصاف. ويحدث ذلك بالدرجة الأولى في حالات النية أو الإهمال الجسيم من جانب المدين أو إدارته العليا، ولهذا السبب تُصاغ حدود المسؤولية بدقة بحيث تستثني هذه الحالات صراحةً بدلاً من ترك البند بأكمله عرضةً للمساءلة.
الملكية الفكرية، والسرية، والبيانات الشخصية
حدد من يملك ما يتم إنشاؤه بموجب العقد وما يحصل عليه الطرف الآخر: نقل ملكية، أو ترخيص حصري، أو حق استخدام محدود. بموجب قانون حقوق النشر الهولندي، يتطلب نقل الملكية سندًا، لذا فإن بندًا ينص فقط على أن العميل يملك النتائج قد لا يحقق نقل الملكية الموصوف. يجب أن تحدد التزامات السرية ما هو محمي ومدة حمايته، وفي حالة الأسرار التجارية، تعتمد الحماية القانونية على اتخاذ صاحبها تدابير معقولة للحفاظ على سرية المعلومات، وهو ما يمكن للعقد أن يساعد في إثباته. عند تبادل البيانات الشخصية، حدد ما إذا كان الطرفان هما المتحكمان في البيانات أم أن أحدهما يعالجها نيابةً عن الآخر، وأبرم اتفاقية المعالجة التي يشترطها النظام الأوروبي العام لحماية البيانات (GDPR) في الحالة الأخيرة.
التحكم في التغيير، والإنهاء، والقوة القاهرة
اتفقوا على إجراءات تغيير مكتوبة وحددوا من يملك صلاحية الموافقة على التغيير من كل طرف، إذ أن معظم النزاعات المتعلقة بنطاق العمل تبدأ بتعليمات غير رسمية. ينبغي أن تُميّز حقوق الإنهاء بين الإنهاء لأسباب تتعلق بالمصلحة العامة، والإنهاء بسبب الإخلال، والإنهاء بسبب الإعسار، وأن تُحدد فترة الإشعار وما يبقى من التزامات. يُنظّم البند 6:75 من القانون المدني الألماني (BW) القوة القاهرة باعتبارها حالة تقصير، إلا أن هذا التقصير غير مُحدد بدقة؛ لذا فإن وجود بند يُحدد الأحداث التي تُعتبر تقصيراً، ويُبيّن مصير الالتزامات التي تستمر، يُعدّ أكثر فائدة من الإشارة العامة إلى ظروف خارجة عن سيطرة الأطراف.
أخطاء الصياغة التي تسبب النزاعات
تُعدّ النماذج نقطة انطلاق وليست حلاً. عادةً ما تبقى البنود المستوردة من ولايات قضائية أخرى سارية في العقود الهولندية حتى في الحالات التي لا يكون لها أي تأثير، مثل بنود المقابل، أو عندما يكون تأثيرها أقل من المتوقع، مثل بند الاتفاق الكامل: فبموجب القانون الهولندي، لا يستبعد هذا البند تلقائيًا المراسلات السابقة للتعاقد من تفسير العقد، لأن التفسير ينظر إلى ما يمكن أن يتوقعه الطرفان بشكل معقول من بعضهما البعض في ظل الظروف.
المشكلة الثانية المتكررة هي التناقض الداخلي. فاستخدام المصطلحات المُعرَّفة بشكل فضفاض، وإضافة ملحق يتعارض مع متن العقد دون وجود بند يُحدد ترتيب الأولويات، وتحديد المواعيد النهائية بأيام العمل في أحد البنود وأيام التقويم في بند آخر، كل ذلك يُعطي الطرف الآخر ذريعةً للطعن. أما المعايير المبهمة، مثل بذل الجهود المعقولة أو في أسرع وقت ممكن، فتُحيل القرار إلى القاضي؛ بينما يُبقي التاريخ أو الرقم أو اسم الشخص القرار لدى الأطراف.
أما السبب الثالث فهو عدم التفكير ملياً في مدد التقادم وواجبات تقديم الشكاوى. يسقط الحق في المطالبة بالأداء أو التعويضات بموجب عقد عادةً بعد خمس سنوات من علم الدائن بالمطالبة والمدين، ويجب على المشتري الذي يكتشف عيباً أن يتقدم بشكوى خلال فترة زمنية معقولة وإلا فقد حقه في الاستناد إلى العقد. يمكن للعقود، وغالباً ما تفعل، تقصير هذه المدد؛ لذا قبل الموافقة على فترة إخطار قصيرة، تحقق من المتطلبات اللازمة لاكتشاف العيب المعني خلالها.
ماذا تفعل بعقودك الخاصة؟
تبدأ المراجعة المفيدة بالوثائق التي تستخدمها بكثرة: تأكيد الطلب القياسي، والشروط والأحكام العامة، والاتفاقية أو الاتفاقيتين اللتين تمثلان الجزء الأكبر من إيراداتك. تأكد من صحة أسماء الكيانات والموقعين، ومن تسليم الشروط العامة فعليًا وليس مجرد ذكرها، ومن توافق شروط الدفع مع الحدود القصوى القانونية، ومن أن حد المسؤولية وبند الإنهاء ينصان على ما تتوقعه. تنشأ معظم النزاعات التي نراها من هذه النقاط الأربع، وليس من مسائل صياغة معقدة.
Law & More يقوم بصياغة ومراجعة وتفاوض الاتفاقيات التجارية للشركات العاملة في هولندا، بدءًا من عقود التوريد والتوزيع وصولًا إلى تراخيص البرامج واتفاقيات التعاون، باللغتين الهولندية والإنجليزية. إذا كنت ترغب في مراجعة عقد قائم أو مجموعة من الشروط العامة قبل المفاوضات القادمة، تواصل معنانظرة عامة على القانون التجاري في هولندا و صياغة الاتفاقية الهولندية يحدد الإطار الأوسع.
