الضمان المالي ضمن قانون الشركات

بالنسبة لرواد الأعمال ، يعد الحصول على الأمن المالي مهمًا جدًا. عندما تبرم اتفاقية مع طرف آخر ، فأنت تريد التأكد من أن الطرف المقابل يفي بالتزاماته التعاقدية للدفع. إذا كنت تقدم تمويلًا أو تقوم باستثمارات لصالح شخص آخر ، فأنت تريد أيضًا ضمانًا بإعادة المبلغ الذي قدمته في النهاية. بعبارة أخرى ، تريد الحصول على ضمان مالي. يضمن الحصول على ضمان مالي أن المقرض لديه ضمان عندما يلاحظ أن مطالبته لن يتم الوفاء بها. هناك إمكانيات مختلفة لرواد الأعمال والشركات للحصول على الأمن المالي. في هذه المقالة ، سيتم مناقشة العديد من المسؤولية ، الضمان ، (الشركة الأم) ، إعلان 403 ، الرهن العقاري والتعهد.

الضمان المالي ضمن قانون الشركات

1. مسؤولية عديدة

في حالة العديد من الالتزامات ، والتي تسمى أيضًا المسؤولية المشتركة ، لا يوجد بشكل صارم أي ضمان صادر ، ولكن هناك مدين مشارك يتحمل مسؤولية المدينين الآخرين. تنبع العديد من المسؤولية من المادة 6: 6 من القانون المدني الهولندي. من الأمثلة على العديد من المسؤوليات داخل العلاقات المؤسسية شركاء شراكة مسؤولون بشكل فردي عن ديون الشراكة أو مديري كيان قانوني يمكن ، في ظروف معينة ، تحمل المسؤولية الشخصية عن ديون الشركة. غالبًا ما يتم تحديد العديد من المسؤولية كضمان في اتفاقية بين الأطراف. القاعدة الأساسية هي أنه ، عندما يكون الأداء الناتج عن اتفاق مستحق من قبل اثنين أو أكثر من المدينين ، يلتزم كل منهم بحصة متساوية. وبالتالي ، لا يمكن إلزامهم إلا بالوفاء بالجزء الخاص بهم من الاتفاقية. ومع ذلك ، العديد من المسؤولية هي استثناء لهذه القاعدة. في حالة العديد من الالتزامات ، هناك أداء يجب أن يؤديه اثنان أو أكثر من المدينين ، ولكن حيث يمكن الاحتفاظ بكل مدين بشكل فردي لأداء الأداء بالكامل. يحق للدائن الوفاء بالاتفاق بأكمله من كل مدين. لذلك ، يمكن للدائن اختيار أي من المدينين يرغب في مخاطبته ثم يمكنه طلب المبلغ الكامل المستحق من هذا المدين. عندما يدفع أحد المدين كامل المبلغ ، لم يعد المدينون المشتركون مدينين للدائن بأي شيء بعد الآن.

1.1 حق الرجوع

المدينون مسؤولون داخليًا عن دفع بعضهم البعض ، لذلك يجب تسوية الدين الذي دفعه مدين واحد بين جميع المدينين. وهذا ما يسمى حق الرجوع. حق الرجوع هو حق المدين في استرداد ما دفعه لمن هو مسؤول. عندما يكون المدين مسؤولاً بشكل فردي عن دفع الدين ويدفع الدين بالكامل ، فإنه يحصل على الحق في استرداد هذا الدين من المدينين معه.

إذا لم يعد المدين يرغب في أن يكون مسئولاً بشكل فردي عن التمويل الذي دخل فيه مع مدينين آخرين ، فيجوز له أن يطلب من الدائن كتابةً إعفائه من الالتزامات المتعددة. مثال على ذلك هو الحالة التي أبرم فيها المدين اتفاقية قرض مشترك مع شريك ، لكنه يرغب في مغادرة الشركة. في هذه الحالة ، يجب على الدائن دائمًا أن يرفض إقالة مكتوبة للعديد من المسؤولية ؛ الالتزام الشفوي من المدينين المشتركين بأنهم سيدفعون الديون ليس كافياً. إذا كنت مدينًا مشتركًا لا يمكنك أو لا تفي بهذه الاتفاقية الشفوية ، فلا يزال بإمكان الدائن المطالبة بالدين بالكامل منك. 

1.2. شرط الموافقة

يحمي القانون الشريك الزوجي أو المسجل للمدين المسؤول بشكل فردي. وفقًا للمادة 1:88 ، الفقرة 1 من القانون المدني الهولندي ، يطلب الزوج موافقة الزوج الآخر لإبرام عقود ملزمة له بصفته مدينًا مشتركًا مسؤولاً بشكل فردي ، بخلاف الأنشطة التجارية العادية للشركة. هذا هو ما يسمى شرط الموافقة. تهدف هذه المقالة إلى حماية الأزواج من الإجراءات القانونية التي قد تنطوي على مخاطر مالية كبيرة. عندما يحمل الدائن المدين المشترك المسؤولية الفردية عن المطالبة بأكملها ، يمكن أن يكون لذلك أيضًا عواقب على زوج المدين المشارك. ومع ذلك ، هناك استثناء على شرط الموافقة هذا. وفقًا للمادة 1:88 الفقرة 5 من القانون المدني الهولندي ، لا تكون الموافقة مطلوبة عندما يبرم مدير شركة ذات مسؤولية محدودة عامة أو شركة خاصة ذات مسؤولية محدودة (Dutch NV and BV) اتفاقًا ، بينما يكون هذا المدير منفردًا أو معًا مع شركائه في الإدارة ومالك غالبية الأسهم وإذا تم إبرام الاتفاقية نيابة عن الأنشطة التجارية العادية للشركة. في هذا ، هناك متطلبان يجب الوفاء بهما: المدير هو العضو المنتدب وأغلبية المساهمين أو يمتلك غالبية الأسهم مع مديريه المشاركين ، وتم إبرام الاتفاقية نيابة عن الأنشطة التجارية العادية للشركة. عندما لا يتم استيفاء هذين الشرطين ، يتم تطبيق شرط الموافقة.

2. الضمان

عندما يطلب أحد الأطراف ضمان دفع مطالبة مالية ، يمكن توفير هذا الضمان أيضًا عن طريق الضمان.[1] الضمان مستمد من المادة 7: 850 القانون المدني الهولندي. نتحدث عن الضمان عندما يلتزم طرف ثالث بدائن لالتزام يجب على الطرف الآخر (المدين الرئيسي) الوفاء به. يتم ذلك عن طريق إبرام اتفاقية الضمان. الطرف الثالث الذي يوفر الأمان ، هو الضامن. يفترض الضامن التزاما تجاه دائن المدين الرئيسي. وبالتالي ، لا يقبل الضامن المسؤولية عن دين خاص به ، ولكن عن دين طرف آخر ويوفر شخصياً ضماناً لسداد هذا الدين. الضامن مسؤول عن كامل موجوداته. يمكن الاتفاق على الضمان للوفاء بالالتزامات الموجودة بالفعل ، ولكن أيضًا للوفاء بالالتزامات المستقبلية. عملا بالمادة 7: 851 الفقرة 2 من القانون المدني الهولندي ، يجب أن تكون هذه الالتزامات المستقبلية محددة بما فيه الكفاية في لحظة إبرام الضمان. إذا لم يتمكن المدين الرئيسي من الوفاء بالتزاماته المنبثقة عن الاتفاقية ، يمكن للدائن مخاطبة الضامن للوفاء بهذه الالتزامات. ووفقاً للمادة 7: 851 من القانون المدني الهولندي ، فإن الضمان يعتمد على التزام المدين الذي أبرم لأجله الضمان. لذلك ، ينتهي الضمان عندما يكون المدين قد أوفى بالتزاماته الناشئة عن الاتفاقية الرئيسية.

لا يستطيع الدائن مخاطبة الضامن ببساطة لدفع الدين. وذلك لأن ما يسمى بمبدأ التبعية يلعب دورًا في الضمان. وهذا يعني أنه لا يمكن للدائن أن يطالب الضامن على الفور بالدفع. بادئ ذي بدء ، لا يجوز تحميل الضامن المسؤولية عن السداد قبل أن يفشل المدين الرئيسي في الوفاء بالتزاماته. هذا مستمد من المادة 7: 855 القانون المدني الهولندي. وهذا يعني أنه لا يمكن تحميل الضامن مسؤولية الدائن إلا بعد أن يخاطب الدائن المدين الرئيسي لأول مرة. يجب أن يكون الدائن قد فعل كل ما يلزم لإثبات أن المدين ، الذي التزم الضامن بنفسه ، أخفق في الوفاء بالتزامه بالدفع. في أي حال ، يجب على الدائن إرسال إشعار بالتقصير إلى المدين الرئيسي. فقط إذا كان المدين الرئيسي لا يزال لا يمتثل لالتزام الدفع بعد استلام إشعار التقصير هذا ، يمكن للدائن أن يستأنف الضامن للحصول على الدفع. ومع ذلك ، لدى الضامن أيضا إمكانية الدفاع عن نفسه ضد مطالبة الدائن. ولهذه الغاية ، لديه نفس الدفاعات التي تحت تصرفه للمدين الرئيسي ، مثل تعليق أو مغفرة أو استئناف على عدم المطابقة. وهذا مستمد من المادة 7: 852 القانون المدني الهولندي.

2.1 حق الرجوع

الضامن الذي يدفع دين المدين يمكن أن يسترد هذا المبلغ من المدين. وبالتالي ، فإن حق الرجوع ينطبق أيضاً على الضمان. في الضمان ، يتم تطبيق شكل خاص من حق الرجوع ، أي الحلول. القاعدة الرئيسية هي أن المطالبة تنتهي من الوجود عندما يتم دفع المطالبة. ومع ذلك ، فإن الحلول هي استثناء لهذه القاعدة. في الحلول ، يتم نقل المطالبة إلى مالك آخر. في هذه الحالة ، يدفع طرف آخر غير المدين مطالبة الدائن. في الضمان ، يتم دفع المطالبة من قبل طرف ثالث ، وهو الكفيل. ومع ذلك ، عن طريق دفع الدين ، لا تضيع المطالبة ضد المدين ، يتم نقل الحافلة من الدائن إلى الضامن الذي سدد الدين. بعد دفع الدين ، يمكن للكفيل أن يذهب ويسترد المبلغ من المدين الذي أبرم له عقد ضمان. التحقيق ممكن فقط في الحالات التي ينظمها القانون. يمكن الاستجواب فيما يتعلق بالضمان على أساس المادة 7: 866 القانون المدني الهولندي jo. المادة 6:10 القانون المدني الهولندي.

2.2 الأعمال والضمان الخاص 

هناك فرق بين الضمان التجاري والخاص. الضمان التجاري هو ضمان يتم إبرامه في ممارسة مهنة أو عمل تجاري ، الضمان الخاص هو ضمان يتم إبرامه خارج ممارسة مهنة أو عمل تجاري. يمكن لكل من الكيان القانوني والشخص الطبيعي إبرام اتفاقية ضمان. ومن الأمثلة على ذلك الشركة القابضة التي أبرمت اتفاقية ضمان مع البنك لتمويل شركتها الفرعية والآباء الذين أبرموا اتفاقية ضمان لضمان دفع فائدة الرهن العقاري من قبل أطفالهم إلى البنك. لا يجب إبرام الضمان دائمًا نيابة عن البنك ، فمن الممكن أيضًا إبرام اتفاقيات الضمان مع الدائنين الآخرين.

في معظم الأحيان يكون من الواضح ما إذا تم إبرام مشروع تجاري أو ضمان خاص. إذا دخلت شركة في اتفاقية ضمان ، يتم إبرام ضمان الأعمال. إذا أبرم شخص طبيعي اتفاقية ضمان ، فعادةً ما يتم إبرام ضمان خاص. ومع ذلك ، قد يحدث الغموض عندما يبرم مدير شركة ذات مسؤولية محدودة عامة أو شركة خاصة ذات مسؤولية محدودة اتفاقية ضمان نيابة عن الكيان القانوني. المادة 7: 857 القانون المدني الهولندي يستتبع المقصود بالضمان الخاص: إبرام الضمان من قبل شخص طبيعي لم يتصرف في ممارسة مهنته ، ولا للممارسة العادية لشركة ذات مسؤولية محدودة عامة أو مسؤولية محدودة خاصة شركة. كما يجب أن يكون الضامن مدير الشركة وأن يمتلك ، بمفرده أو مع مدرائه المساهمين ، غالبية الأسهم. هناك معياران مهمان:

- الكفيل هو العضو المنتدب ومساهم الأغلبية أو يمتلك غالبية الأسهم مع مدرائه ؛
- يبرم الضمان نيابة عن الأنشطة التجارية العادية للشركة.

من الناحية العملية ، غالبًا ما يكون هناك مدير إداري / أغلبية المساهمين يدخل في اتفاقية ضمان. يحدد العضو المنتدب / مساهم الأغلبية سياسة الشركة وسيكون لها مصلحة شخصية في الضمان لشركته ، لأنه قد يكون من الممكن ألا يرغب البنك في توفير التمويل دون إبرام اتفاقية ضمان. بالإضافة إلى ذلك ، يجب أيضًا إبرام اتفاقية الضمان ، التي أبرمها المدير العام / المساهم الأكبر ، لغرض أنشطة الأعمال العادية. ومع ذلك ، يختلف هذا لكل حالة ولا يحدد القانون مصطلح "الأنشطة التجارية العادية". من أجل تقييم ما إذا كان الضمان قد أبرم لغرض أنشطة تجارية عادية ، يجب فحص ظروف القضية. عندما يتم استيفاء كلا المعيارين ، يتم الانتهاء من الضمان التجاري. عندما لا يكون المدير الذي يستنتج الضمان هو العضو المنتدب / المساهم الأغلبية أو لم يتم إبرام الضمان لغرض الأنشطة التجارية العادية ، يتم إبرام ضمان خاص.

تنطبق قواعد إضافية على الضمان الخاص. يوفر القانون الحماية للشريك الزوجي أو المسجل للكفيل الخاص. ينطبق شرط الموافقة أيضًا على الضمان الخاص. وفقا للمادة 1 ، الفقرة 88 من الفقرة الفرعية 1 من القانون المدني الهولندي ، يحتاج الزوج إلى موافقة الزوج الآخر لإبرام اتفاق ينوي إلزامه كضامن. وبالتالي ، فإن موافقة الزوج الضامن مطلوبة لإبرام اتفاق ضمان خاص ساري المفعول. ومع ذلك ، فإن المادة 1 من الفقرة 88 من القانون المدني الهولندي تنص على أن هذه الموافقة غير مطلوبة عندما يتم إبرام الضمان من قبل ضامن الأعمال. ولذلك ، فإن حماية الزوج الضامن تنطبق فقط على اتفاقات الضمان الخاصة.

3. ضمان

الضمان هو إمكانية أخرى للحصول على ضمان دفع مطالبة. الضمان حق ضماني شخصي ، حيث يفترض طرف ثالث التزامًا مستقلًا بالوفاء بالتزام بين الدائن والمدين. لذلك يستلزم الضمان أن يضمن طرف ثالث الوفاء بالتزامات المدين. يتعهد الكفيل بسداد الدين إذا لم يتمكن المدين أو لم يدفع.[2] الضمان لا ينظمه القانون ، ولكن يتم إبرام الضمان في اتفاق بين الأطراف.

3.1. ضمان الملحقات

يمكن أن يكون هناك فرق بين شكلين من الضمانات من أجل الحصول على الضمان ؛ ضمانة الملحق والضمانة المجردة. يتوقف الضمان الإضافي على العلاقة بين الدائن والمدين. للوهلة الأولى ، فإن ضمان الملحقات مشابه جدًا للضمان. ومع ذلك ، فإن الاختلاف هو أن الضامن فيما يتعلق بضمان ثانوي لا يلزم نفسه بنفس أداء المدين الرئيسي ، بل يلتزم شخصيا بسياق مختلف. مثال بسيط على ذلك هو عندما يلتزم الضامن نفسه بتسليم الطماطم إلى الدائن ، إذا لم يفي المدين بالتزامه بتسليم البطاطس. في هذه الحالة ، يختلف محتوى التزام الضامن عن محتوى التزام المدين. ومع ذلك ، فإن هذا لا ينتقص من حقيقة أن هناك ارتباط كبير بين الالتزامين. الضمان الإضافي هو إضافة إلى العلاقة بين الدائن والمدين. علاوة على ذلك ، غالبًا ما يكون لضمان الملحقات وظيفة شبكة الأمان ؛ فقط عندما لا يفي المدين الرئيسي بالتزاماته ، يطلب من الضامن أداء التزامه.

على الرغم من أن الضمان غير مذكور صراحة في القانون ، فإن المادة 7: 863 من القانون المدني الهولندي تشير ضمنيًا إلى الضمان الإضافي. وفقًا لهذه المادة ، تنطبق الأحكام المتعلقة بالضمان الخاص أيضًا على الاتفاقيات التي يلتزم فيها الشخص بخدمة معينة في حالة إخفاق طرف ثالث في الامتثال لالتزام معين بمحتوى مختلف تجاه الدائن. وبالتالي فإن الأحكام المتعلقة بالضمان الخاص تنطبق أيضًا على الضمان التبعي الذي يبرمه شخص عادي.

3.2 ضمان الملخص

بالإضافة إلى ضمان الملحقات ، نحن نعرف أيضًا الأمان المالي للضمان المجرد. على عكس الضمان الإضافي ، فإن الضمان المجرد هو التزام مستقل من الضامن تجاه الدائن. هذا الضمان غير متحيز من العلاقة الأساسية بين الدائن والمدين. في حالة الضمان المجرد ، يلتزم الضامن نفسه بالتزام مستقل بتنفيذ أداء للمدين ، في ظل ظروف معينة. لا يرتبط هذا الأداء بالاتفاق الأساسي بين المدين والدائن. وأشهر مثال على الضمان المجرد هو الضمان المصرفي.

عندما يُبرم ضمان مجرد ، لا يمكن للضامن أن يستدافع عن العلاقة الأساسية. عندما يتم استيفاء شروط الضمان ، لا يمكن للكفيل منع الدفع. وذلك لأن الضمان مستمد من اتفاقية منفصلة بين الدائن والضامن. وهذا يعني أنه يمكن للدائن مخاطبة الضامن على الفور ، دون الحاجة إلى إرسال إشعار بالتقصير إلى المدين. وبإبرام الضمان ، يحصل الدائن على درجة عالية من اليقين بأن الدين قد سدد له. بالإضافة إلى ذلك ، ليس للضامن الحق في التظلم. ومع ذلك ، يمكن للأطراف تضمين تدابير الحماية في اتفاقية الضمان. لا تنبع الآثار القانونية للضمان المجرد من اللوائح القانونية ، ولكن يمكن ملؤها من قبل الأطراف أنفسهم. على الرغم من أن الضامن ليس له الحق في التظلم بموجب القانون ، يمكنه أن يوفر وسائل استرداد نفسه. على سبيل المثال ، يمكن إبرام ضمانة مضادة مع المدين أو يمكن وضع صك تعويض.

3.3 ضمان الشركة الأم

في قانون الشركات ، غالبًا ما يتم إبرام ضمان الشركة الأم. يستلزم ضمان الشركة الأم أن تلتزم الشركة الأم بالامتثال لالتزامات شركة تابعة لنفس المجموعة إذا كانت الشركة التابعة نفسها لا تفي أو لا تستطيع الوفاء بهذه الالتزامات. بالطبع ، لا يمكن الاتفاق على هذا الضمان إلا مع الشركات التي هي جزء من مجموعة أو شركة قابضة. من حيث المبدأ ، الضمان الجماعي هو ضمان مجرد. ومع ذلك ، لا يوجد عادةً مفهوم "الدفع الأول ثم الحديث" ، حيث يدفع الضامن الدين على الفور دون التحقق من حيث الجوهر ما إذا كانت هناك مطالبة قابلة للمطالبة ضد المدين. والسبب في ذلك أن المدين هو شركة تابعة للضامن ؛ سيريد الضامن التحقق أولاً مما إذا كانت هناك بالفعل مطالبة قابلة للمطالبة. ومع ذلك ، يمكن بناء بناء "الراتب الأول ثم الحديث" في اتفاقية ضمان. بعد كل شيء ، يمكن للأطراف هيكلة الضمان وفقًا لرغباتهم الخاصة. يجب على الأطراف أيضًا تحديد ما إذا كان الضمان يشمل فقط ضمان الدفع أو ما إذا كان الضمان يجب أن يغطي أيضًا الالتزامات الأخرى ، وبالتالي فهو ضمان أداء. يتم تحديد نطاق ومدة وشروط الضمان من قبل الأطراف أنفسهم. يمكن أن يوفر ضمان الشركة الأم حلاً عندما تفلس الشركة التابعة ، ولكن فقط إذا لم تنهار الشركة الأم مع الشركات التابعة لها.

4. 403-البيان

داخل مجموعة من الشركات ، غالبًا ما يتم إصدار ما يسمى ببيان 403. هذا البيان مستمد من المادة 2: 403 القانون المدني الهولندي. بإصدار بيان 403 ، الشركات التابعة للمجموعة معفاة من صياغة ونشر حسابات سنوية منفصلة. بدلاً من ذلك ، تتم صياغة حساب سنوي موحد. هذا هو الحساب السنوي للشركة الأم ، حيث يتم تضمين جميع نتائج الشركات التابعة. خلفية الحساب السنوي الموحد هي أن جميع الشركات التابعة ، على الرغم من أنها تعمل في الغالب بشكل مستقل نسبيًا ، تقع في نهاية المطاف تحت إدارة الشركة الأم وإشرافها. بيان 403 هو عمل قانوني انفرادي ، ينشأ عنه التزام مستقل للشركة الأم. وهذا يعني أن عبارة 403 عبارة عن التزام غير ملحق. بيان 403 ليس فقط صادر عن مجموعات دولية كبيرة. يمكن للمجموعات الصغيرة ، على سبيل المثال التي تتكون من شركتين خاصتين ذات مسؤولية محدودة ، الاستفادة من بيان 403. يجب تسجيل 403 عبارة في السجل التجاري للغرفة التجارية. يشير هذا البيان إلى ديون الشركة التابعة التي تغطيها الشركة الأم ومن أي تاريخ.

الجانب الآخر من بيان 403 هو أن الشركة الأم مع هذا البيان تعلن أنها مسؤولة عن التزامات الشركات التابعة لها. وبالتالي فإن الشركة الأم مسؤولة بشكل فردي عن الديون الناشئة عن الأعمال القانونية للشركات التابعة. تستلزم هذه المسؤولية العديدة أنه يجوز لدائن الشركة التابعة التي صدر بيان 403 أن يختار الكيان القانوني الذي يريد معالجته للوفاء بمطالبته: الشركة التابعة التي أبرم معها الاتفاق الأساسي أو الشركة الأم التي أصدرت بيان 403. مع هذه المسؤولية المتعددة ، يتم تعويض الدائن عن عدم وجود نظرة ثاقبة على المركز المالي للشركة التابعة التي هي الطرف المقابل له. في حين أن الأوراق المالية المالية المذكورة أعلاه لا تنطوي إلا على مسؤولية تجاه الطرف المقابل الذي تم إبرام العقد معه ، فإن بيان 403 ينشئ مسؤولية تجاه جميع دائني الشركات التابعة. قد يكون هناك المزيد من الدائنين الذين يمكنهم مخاطبة الشركة الأم للوفاء بمطالباتهم. وبالتالي ، فإن الالتزام المحتمل المستمد من بيان 403 كبير. عيب هذا هو أن بيان 403 قد يؤثر على المجموعة بأكملها عندما تواجه شركة تابعة مشاكل مالية. إذا أفلست إحدى الشركات التابعة ، فقد تنهار المجموعة بأكملها.

4.1 إلغاء بيان 403

من الممكن أن الشركة الأم لم تعد ترغب في أن تكون مسؤولة عن الديون أو الشركات التابعة لها. قد يكون هذا هو الحال عندما ترغب الشركة الأم في بيع الشركة التابعة. من أجل سحب بيان 403 ، يجب اتباع الإجراء المستمد من المادة 2: 404 من القانون المدني الهولندي. يتكون هذا الإجراء من عنصرين. بادئ ذي بدء ، يجب إلغاء بيان 403. يجب إيداع بيان الإلغاء في السجل التجاري للغرفة التجارية. يستلزم إعلان الإلغاء هذا أن الشركة الأم لم تعد مسؤولة عن ديون الشركة التابعة التي تنشأ بعد إصدار إعلان الإلغاء. ومع ذلك ، وفقًا للمادة 2: 404 الفقرة 2 من القانون المدني الهولندي ، ستظل الشركة الأم مسؤولة عن الديون الناشئة عن أفعال قانونية تم إبرامها قبل إلغاء بيان 403. وبالتالي ، لا تزال المسؤولية قائمة عن الديون الناشئة عن الاتفاقات التي أبرمت بعد إصدار البيان 403 ، ولكن قبل إصدار إعلان الإلغاء. هذا لحماية الدائن ، الذي ربما أبرم اتفاقًا مع اليقين من بيان 403 في الاعتبار.

ومع ذلك ، من الممكن إنهاء المسؤولية فيما يتعلق بهذه الأعمال القانونية السابقة. وللقيام بذلك ، يجب اتباع إجراء إضافي مستمد من المادة 2: 404 الفقرة 3 من القانون المدني الهولندي. تطبق عدة شروط في هذا الإجراء:

- قد لا تكون الشركة التابعة جزءًا من المجموعة ؛
- يجب أن يكون الإخطار بنية إنهاء بيان 403 متاحًا للتفتيش في الغرفة التجارية لمدة شهرين على الأقل ؛
- يجب أن يكون قد مر شهران على الأقل منذ الإعلان في إحدى الصحف الوطنية عن أن إشعار الإنهاء متاح للتفتيش.

بالإضافة إلى ذلك ، لا يزال أمام الدائنين خيار الاعتراض على نية إنهاء بيان 403. لا يمكن إنهاء بيان 403 إلا عندما يتم تقديم أو عدم وجود معارضة في الوقت المناسب أو عندما يعلن قاض عن معارضة مقدمة. فقط عندما يتم استيفاء شروط إلغاء وإنهاء بيان 403 ، فإن الشركة الأم لم تعد مسؤولة بشكل فردي عن أي ديون للشركة التابعة. من المهم أن يتم تنفيذ هذا الإلغاء والإنهاء بعناية ؛ إذا لم يتم تنفيذ الإلغاء أو الإنهاء بشكل صحيح ، فيمكن حتى اعتبار الشركة الأم مسؤولة عن ديون شركة تابعة تم بيعها منذ سنوات.

5. الرهن والرهن

كما يمكن الحصول على الضمان المالي عن طريق إنشاء رهن أو رهن. في حين أن هذه الأشكال من الأمن المالي تشبه بعضها البعض بقوة ، إلا أن هناك العديد من الاختلافات.

5.1. الرهن العقاري

الرهن هو ضمان مالي يمكن للأطراف أن تنص عليه. يستلزم الرهن العقاري أن يقدم أحد الطرفين قرضًا لطرف آخر. في وقت لاحق ، سيتم تحديد الرهن العقاري من أجل الحصول على ضمان مالي فيما يتعلق بسداد هذا القرض. الرهن هو حق ملكية يمكن إثباته فيما يتعلق بأموال المدين. إذا كان المدين غير قادر على سداد قرضه ، يمكن للدائن المطالبة بالممتلكات من أجل الوفاء بمطالبته. إن أشهر مثال على الرهن العقاري هو بالطبع مالك المنزل الذي اتفق مع البنك على أن البنك سوف يمنحه قرضًا ثم يستخدم منزله كضمان لسداد القرض. ومع ذلك ، هذا لا يعني أنه لا يمكن إنشاء الرهن العقاري إلا عن طريق البنك. يمكن للشركات الأخرى والأفراد أيضا إبرام الرهن. المصطلحات في الرهون العقارية قد تكون مربكة. في الكلام العادي ، يقدم طرف ، على سبيل المثال بنك ، رهنًا لطرف آخر. ومع ذلك ، من منظور قانوني ، المقترض هو مقدم الرهن العقاري ، في حين أن الطرف الذي يمنح القرض هو صاحب الرهن العقاري. وبالتالي فإن البنك هو صاحب الرهن العقاري والشخص الذي يرغب في شراء منزل هو مقدم الرهن العقاري.

سمة الرهن العقاري هو أنه لا يمكن إبرام الرهن على كل عقار. وفقًا للمادة 3: 227 من القانون المدني الهولندي ، لا يمكن إثبات الرهن إلا على الممتلكات المسجلة. عندما يتم بيع الممتلكات المسجلة ، يجب تسجيل هذا الإرسال في السجلات العامة. فقط بعد هذا التسجيل ، يتم الحصول على الممتلكات المسجلة بالفعل من قبل المشتري. أمثلة على الممتلكات المسجلة هي الأراضي والمنازل والقوارب والطائرات. السيارة ليست مسجلة الملكية. علاوة على ذلك ، لا يمكن إنشاء الرهن إلا لصالح "مطالبة يمكن تحديدها بشكل كاف". وهذا مستمد من المادة 3: 231 القانون المدني الهولندي. هذا يعني أنه يجب أن يكون واضحا فيما يتعلق بالمطالبة التي تم تأسيس الرهن العقاري. إذا كان للدائن مطالبتان ضد مدين ، فيجب أن يكون واضحًا فيما يتعلق بأي من هاتين المطالبتين تم منح حق الرهن. علاوة على ذلك ، يظل مالك العقار الذي تم تأسيس الرهن نيابة عنه هو المالك ؛ لا تنتقل الملكية بعد إنشاء حق الرهن. يتم إنشاء الرهن العقاري دائمًا عن طريق إصدار عقد التوثيق.

إذا لم يقم المدين بالوفاء بالتزاماته بالدفع ، يمكن للدائن ممارسة حقه في الرهن العقاري عن طريق بيع العقار الذي تم إنشاء الرهن نيابة عنه. لا يلزم أمر محكمة لهذا الغرض. وهذا ما يسمى بالإعدام الفوري ويستمد من المادة 3: 268 القانون المدني الهولندي. من المهم أن نأخذ في الاعتبار أنه لا يجوز للدائن بيع الممتلكات إلا من أجل الوفاء بمطالبته ؛ لا يجوز له ملكية العقار. وهذا الحظر منصوص عليه صراحة في المادة 3: 235 القانون المدني الهولندي. ومن السمات الهامة للرهن العقاري أن صاحب الرهن له الأولوية على الدائنين الآخرين الذين يرغبون في المطالبة بالعقار من أجل الوفاء بمطالبهم. هذا وفقا للمادة 3: 227 القانون المدني الهولندي. أثناء الإفلاس ، لا يتعين على صاحب الرهن العقاري النظر في الدائنين الآخرين ، ولكن يمكنه ببساطة ممارسة حقه في الرهن العقاري. هو الدائن الأول الذي يستطيع أن يفي بمطالبته بأرباح بيع العقار المسجل.

5.2. التعهد

الحق الضماني الذي يماثل الرهن هو الرهن. خلافا للرهن العقاري ، لا يمكن إنشاء الرهن على الممتلكات غير المنقولة. ومع ذلك ، يمكن إنشاء تعهد على كل الممتلكات الأخرى عمليا ، مثل الممتلكات المنقولة ، وحقوق حامل أو أمر وحتى على حق الانتفاع من مثل هذه الممتلكات أو الحق. وهذا يعني أنه يمكن إنشاء رهن على كل من السيارات وعلى المبالغ التي يمكن تلقيها من المدينين. يثبت الدائن رهنًا للحصول على ضمان دفع مطالبة. يتم إبرام اتفاقية بين الدائن (صاحب الرهن) والمدين (مقدم الرهن). إذا لم يلتزم المدين بالتزاماته بالدفع ، يحق للدائن بيع العقار والوفاء بمطالبته بأرباحها. عندما يخفق المدين في الوفاء بالتزاماته بالدفع ، يجوز للدائن بيع العقار على الفور. وفقًا للمادة 3: 248 من القانون المدني الهولندي ، لا يلزم أمر محكمة بذلك ، مما يعني أن التنفيذ الفوري ينطبق. على غرار الرهن العقاري ، لا يسمح للدائن بتملك العقار الذي من أجله يتم منح حق الرهن. لا يجوز له بيع العقار والوفاء بمطالبته إلا بالربح. هذا مستمد من المادة 3: 235 القانون المدني الهولندي. من حيث المبدأ ، يكون للدائن الذي له الحق في الرهن أولوية على الدائنين الآخرين في حالة الإفلاس أو تعليق الدفع. ومع ذلك ، قد يهم ما إذا تم إبرام رهن حيازي أو رهن لم يكشف عنه.

5.2.1 الرهن الحيازي والرهن غير المفصح عنه

يتم إبرام رهن حيازي عندما تصبح الممتلكات "تحت سيطرة صاحب الرهن أو طرف ثالث". هذا مستمد من المادة 3: 236 القانون المدني الهولندي. وهذا يعني أن الممتلكات المرهونة تنتقل إلى الدائن ؛ يمتلك الدائن بالفعل الممتلكات التي بحوزته خلال الفترة التي يستمر فيها التعهد. يتم إنشاء تعهد حيازي بجعل السلعة تحت سيطرة الدائن. يجب على الدائن رعاية الممتلكات وربما إجراء الصيانة. يجب أن يسدد المدين تكاليف الصيانة هذه.

بالإضافة إلى التعهد الحيازي ، لدينا أيضًا التعهد غير المعلن ، والذي يسمى التعهد غير الحيازي أيضًا. هذا وفقا للمادة 3: 237 القانون المدني الهولندي. عندما يتم إنشاء رهن لم يتم الإفصاح عنه ، لا تتم السيطرة على الممتلكات من قبل الدائن ، ولكن يتم عمل عقد يفيد برهن لم يتم الإفصاح عنه. قد يكون هذا عقد التوثيق وكذلك العمل الخاص. ومع ذلك ، يجب تسجيل سند خاص في كاتب العدل أو في مصلحة الضرائب. غالبًا ما تستخدم التعهدات غير المعلنة من قبل الشركات التي ترغب في إنشاء تعهد على الجهاز. إذا كان سيتم إحضار الآلة في حيازة الدائن ، فلن تكون الشركة قادرة على أداء أنشطتها التجارية.

يولد الرهن الحيازي حق ضماني أقوى من الرهن غير المعلن عنه. عندما يتم تكوين رهن حيازي ، فإن الدائن يمتلك بالفعل الممتلكات التي بحوزته. ليس هذا هو الحال عندما يتم إنشاء تعهد لم يفصح عنه. في هذه الحالة ، يجب على الدائن إقناع المدين بتسليم الممتلكات. هل يرفض المدين ذلك ، وقد يكون من الضروري فرض انتقال البضاعة من خلال المحكمة. يلعب الفرق بين الرهن الحيازي والرهن غير المعلن دورًا أيضًا في الإفلاس وتعليق السداد. كما سبق أن نوقش ، للدائن الحق في التنفيذ الفوري ؛ يمكنه بيع العقار على الفور لتحقيق مطالبته. أيضا ، أصحاب التعهد لها الأولوية على الدائنين الآخرين في إطار الإفلاس. ومع ذلك ، هناك فرق بين رهن حيازي ورهن لم يكشف عنه. كما أن أصحاب تعهد الحيازة لهم الأولوية على السلطات الضريبية عندما يفلس المدين. إن أصحاب التعهدات غير المعلنة ليس لهم الأولوية على السلطات الضريبية ؛ يسود حق السلطات الضريبية على حق صاحب الرهن غير المعلن أثناء إفلاس المدين. وبالتالي ، فإن الرهن الحيازي يوفر أمانًا أكبر أثناء الإفلاس من الرهن غير المعلن.

6. اختتام

يستتبع ما سبق أن هناك عدة طرق للحصول على الضمان المالي: العديد من المسؤولية ، الضمان ، (الشركة الأم) الضمان ، بيان 403 ، الرهن العقاري والرهن. من حيث المبدأ ، هذه الأوراق المالية منصوص عليها دائمًا في اتفاقية. يمكن هيكلة بعض الأوراق المالية المالية بطريقة خالية من الشكل ، وفقًا لرغبات الأطراف نفسها ، بينما تخضع الأوراق المالية المالية الأخرى لأحكام قانونية. ونتيجة لذلك ، فإن جميع أشكال الضمان المالي المختلفة لها مزايا وعيوب. وهذا ينطبق على كل من الطرف الذي يطلب الأمن والطرف الذي يوفر الأمن. توفر بعض الأوراق المالية المالية حماية للدائن أكثر من غيرها ، ولكنها قد تأتي مع عيوب أخرى. اعتمادًا على الحالة ، يمكن إبرام شكل مناسب للأمن المالي بين الأطراف.

[1] غالبا ما يسمى الضمان الضمان. ومع ذلك ، بموجب القانون الهولندي ، هناك نوعان من الأمن المالي تترجم إلى ضمان باللغة الإنجليزية. لإبقاء هذه المقالة مفهومة ، سيتم استخدام مصطلح الضمان لهذا الضمان المالي المعين.

[2] تم ذكر مصطلح "الضامن" في الضمان وفي الضمان. ومع ذلك ، فإن معنى هذا المصطلح يتوقف على الحق الضماني المعني.

فيسبوك